KİK Kararı: 2009/UH.I-1167 (23 Mart 2009)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2009/025
Gündem No : 16
Karar Tarihi : 23.03.2009
Karar No : 2009/UH.I-1167
BAŞVURU SAHİBİ:
Aylas Kimya Temizlik Malz.Ve Sosyal ve Sağlık Hizmetleri San. Ltd. Şti., -|||nuhkuyusu Cad. Kunt Apt.|53/4|||üsküdar|istanbul(Ana)

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Selimpaşa Acil Yardım ve Travmatoloji Hastanesi Baştabipliği, Yavuz Selim Mah. 202. Cad. 2070 Sok. Selimpaşa/İSTANBUL

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2009/4791 İhale Kayıt Numaralı "Veri Hazırlama ve Kontrol İşletmenliği Hizmeti Alımı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

18.03.2009 tarih ve I.H.05.98.0063/2009-12E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

Selimpaşa Acil Yardım ve Travmatoloji Hastanesi Baştabipliği tarafından 18.02.2009 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Veri Hazırlama ve Kontrol İşletmenliği Hizmeti Alımı” ihalesine ilişkin olarak Aylas Kimya Temizlik Malz. ve Sosyal ve Sağlık Hizmetleri San. Ltd. Şti.’nin 12.02.2009 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 16.02.2009 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 06.03.2009 tarih ve 6081 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 06.03.2009 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

1- 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,

2- Başvuru sahibinin ikinci iddiasına ilişkin olarak başvurunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle;

1-Teklif birim fiyat olarak ihale edilen söz konu iş için standart formlar içerisinde verilen birim fiyat teklif cetvelinde iş kalemlerinden olan resmi ve dini bayram günleri ile yılbaşı günü yaptırılacak çalışma için ayrı bir iş kalemi bölümünün hazırlanmadığı, bu durumun sözleşmenin uygulanması sürecinde iş artışının öngörülmesi halinde personel sayısının artmasının, personel sayısına bağlı olmayan resmi ve dini bayram günleri ile yılbaşı günü sayısının da artması sonucunu doğurarak artış göstermeyen maliyet kalemleri için öngörülen maliyette de artış yapılmasına neden olacağından 4735 sayılı Kanunun 6 ve Kamu İhale Genel Tebliğinin birinci bölümünün “VIII-Ekonomik ve Mali Yeterlik İle Mesleki ve Teknik Yeterliğe İlişkin Açıklamalar” başlığının “M-Hizmet Alım İhalelerinde Yeterliğe İlişkin Hususlar” alt maddesinde; “2-Birim fiyat üzerinden teklif alınan işlerde birim fiyat teklif mektubu eki cetvelde; iş kaleminin adı, birimi ve miktarının ayrıntılı olarak idare tarafından doldurulmak suretiyle, ihale dokümanına eklenmesi gerekmektedir. Birim fiyat teklif mektubu eki cetvelde yüklenici karı ayrı bir iş kalemi olarak gösterilmeyecek, teklif edilen birim fiyatların kar dahil fiyatlar olduğu kabul edilecektir” hükmü ile İdari Şartnamenin 19 uncu maddesine aykırı olduğu,

2-İdari Şartnamenin 56 ncı maddesinde; “ Çalışanların, diğer sebeplerle (hastalık ve ücretsiz ve doğum izinleri vs.) işe devam etmemesi durumunda yüklenici yerine eleman çalıştırmak zorundadır. İstekli eksik işçilerin yerine eleman vereceğine dair noter onaylı taahhütname verecektir” hükmünün yer aldığı, 4734 sayılı Kanunun 24 üncü maddesinde ihale ilanında bulunması zorunlu hususların düzenlendiği, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 30 uncu maddesinde; “ İhale ve ön yeterlik ilanlarında yer almayan bilgiler ile ihale ve ön yeterlik dokümanını oluşturan belgelerde idarece yapılan düzenlemelerin birbirine uygun olması gerekir” düzenlemesinin yer aldığı, belirtilen mevzuat hükümleri dikkate alındığında personel taahhütnamesine yönelik olarak İdari Şartnamede yapılan düzenlemeye ihale ilanında yer verilmemesinin mevzuata aykırı olduğu,

İddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

1. Başvuru sahibinin 1 inci iddiasına ilişkin olarak:

Bahse konu ihale 30 kişi ile 2009-2010 yılı 21 ay (01.04.2009-31.12.2010) süreyle veri hazırlama ve kontrol hizmeti alımı ihalesi olup birim fiyat teklif almak suretiyle gerçekleştirilen bir ihaledir.

İdari Şartnamenin teklif fiyata dahil olan masrafların düzenlendiği 26 ncı maddesinde;

“26.1…

_ 26.2…_

_ 26.3 Personele yol bedeli nakdi olarak ödenecek ve ücret bordrosunda gösterilecektir. Yol bedeli 26 gün üzerinden hesaplanacak olup günlük brüt tutarı 4,00 TL’dir. (Bu tutara ssk primi işveren payı ile işveren işsizlik sigorta primi dahil değildir) İstekliler yol bedelini tekliflerine dahil edeceklerdir. _

_ İşçilerin yemek ihtiyaçları yüklenici tarafından karşılanacaktır. Ancak yükleniciye yemek ihtiyaçlarının karşılanması noktasında bir bedel öngörülmeyecek olup, bu bedelin karşılığı olarak, hizmet alımı kapsamında çalıştırdığı işçilerin yemek ihtiyaçlarını karşılaması için hastanede çıkan yemekten bedelsiz olarak faydalanması imkanı verilecektir. İstekliler tekliflerinde işçilerin yemek ihtiyaçları için bedel öngörmeyeceklerdir. _

_ Yüklenici tarafından çalışanlara teknik şartnamede belirtilen cins, evsaf ve miktarları belirtilen giyim giderleri ayni olarak karşılanacaktır_ .

__Resmi ve dini bayram günleri ile yılbaşı günü yaptırılacak çalışma için 4857 sayılı İş Kanununun 47 nci maddesi uyarınca gün ve kişi sayıları toplam 182 gündür. Teklif fiyata dahil edilecektir.

_ İşçilik oranları ve % farkları:_

_ 1-30 Kişi veri hazırlama ve kontrol işletmenliği hizmeti işi yürürlükteki asgari brüt ücretin %35 fazlası ödenecek olup teklif fiyata dahil edilecektir._

2009 Yılı Resmi Tatil Günleri

Tatil Günün İsmi

Süre

Ay

Gün

Ulusal Egemenlik ve Çocuk Bayramı

1. Gün

23 Nisan

Perşembe

Atatürk’ü Anma Gençlik ve Spor Bayramı

1. Gün

19 Mayıs

Salı

Zafer Bayramı

1. Gün

30 Ağustos

Pazar

Ramazan Bayramı Arefesi

½ Gün

19 Eylül

Cumartesi

Ramazan Bayramı

1. Gün

20 Eylül

Pazar

Ramazan Bayramı

2. Gün

21 Eylül

Pazartesi

Ramazan Bayramı

3. Gün

22 Eylül

Salı

Cumhuriyet Bayramı

1,5 Gün

28 Ekim

29 Ekim

Çarşamba

Perşembe

Kurban Bayramı Arefesi

½ Gün

26 Kasım

Perşembe

Kurban Bayramı

1. Gün

27 Kasım

Cuma

Kurban Bayramı

2. Gün

28 Kasım

Cumartesi

Kurban Bayramı

3. Gün

29 Kasım

Pazar

Kurban Bayramı

4. Gün

30 Kasım

Pazartesi

_ 12,5_

2010 Yılı Resmi Tatil Günleri

Tatil Günün İsmi

Süre

Ay

Gün

Yılbaşı

1. Gün

1 Ocak

Cuma

Ulusal Egemenlik ve Çocuk Bayramı

1. Gün

23 Nisan

Cuma

Atatürk’ü Anma Gençlik ve Spor Bayramı

1. Gün

19 Mayıs

Çarşamba

Zafer Bayramı

1. Gün

30 Ağustos

Pazartesi

Ramazan Bayramı Arefesi

½ Gün

08 Eylül

Çarşamba

Ramazan Bayramı

1. Gün

09 Eylül

Perşembe

Ramazan Bayramı

2. Gün

10 Eylül

Cuma

Ramazan Bayramı

3. Gün

11 Eylül

Cumartesi

Cumhuriyet Bayramı

1,5 Gün

28 Ekim

29 Ekim

Perşembe

Cuma

Kurban Bayramı Arefesi

½ Gün

15 Kasım

Pazartesi

Kurban Bayramı

1. Gün

16 Kasım

Salı

Kurban Bayramı

2. Gün

17 Kasım

Çarşamba

Kurban Bayramı

3. Gün

18 Kasım

Perşembe

Kurban Bayramı

4. Gün

19 Kasım

Cuma

_ 13,5_

_ 26.4…_

26.5 Yaklaşık maliyet hesabında dikkate alınmış olan iş kazaları ile meslek hastalıkları sigortası prim oranı %1 (yüzde bir)’dir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Birim fiyat teklif cetveli teklif mektubunun eki olup, 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanununun 6 ncı maddesi uyarınca; işin ayrıntılı özelliklerine dayalı olarak; idarece hazırlanmış cetvelde yer alan her bir iş kaleminin miktarı ile bu iş kalemleri için istekliler tarafından teklif edilen birim fiyatlar ve bunların çarpımı sonucu bulunan toplam tutarları göstermek amacıyla düzenlenmektedir.

Kamu İhale Genel Tebliğinin Birinci Bölümünün “VIII- Ekonomik ve Mali Yeterlik ile Mesleki ve Teknik Yeterliğe İlişkin Açıklamalar” başlığının “M. Hizmet Alım İhalelerinde Yeterliğe İlişkin Diğer Hususlar” alt maddesi gereğince; “ 2- …Birim fiyat üzerinden teklif alınan bütün hizmet alımı ihalelerinde birim fiyat teklif mektubu eki cetvelde; iş kaleminin adı, birimi ve miktarının ayrıntılı olarak idare tarafından doldurulmak suretiyle, ihale dokümanına eklenmesi gerekmektedir …” açıklamasına yer verilmiştir.

İdarelerce, 4735 sayılı Kanunun 6 ncı maddesi ile anılan Tebliğ hükmü çerçevesinde birim fiyat teklif cetvelinin standart forma uygun olarak hazırlanması, bu cetvelde her bir iş kaleminin adı ve kısa açıklaması ile biriminin ve miktarının mutlaka belirtilmesi ve hazırlanan bu cetvelin ihale dokümanı içerisinde isteklilere sunulması gerekmektedir.

Şikayete konu ihalede resmi ve dini bayram günleri ile yılbaşı günü personel çalıştırılmasının öngörüldüğü ve çalışılacak gün sayısının İdari Şartnamenin 26 ncı maddesinde düzenlendiği dikkate alındığında resmi ve dini bayram günleri ile yılbaşı günü çalışılması nedeniyle hesaplanan ücretin teklif fiyatı oluşturan iş kalemlerinden birisi olduğu ve bu kalemin ayrı bir iş kalemi olarak düzenlenmesi esas olmakla birlikte; bahse konu ihalede iş artış ve eksilişine gidilmemesi koşuluyla resmi ve dini bayram günleri ile yılbaşı günü personel çalışması ücretinin birim fiyat teklif cetvelinde ayrı bir kalem olarak belirlenmemesinin esasa etkili olmayacağı sonucuna varıldığından başvuru sahibinin şikayeti yerinde bulunmamıştır.

2. Başvuru sahibinin 2 nci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kanunun “Kuruma itirazen şikayet başvurusu” başlıklı 56 ncı maddesinin ikinci fıkrasında; “ Kurum itirazen şikayet başvurularını başvuru sahibinin iddiaları ile idarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirlenen hususlar ve itiraz edilen işlemler bakımından eşit muamele ilkesinin ihlal edilip edilmediği açılarından inceler..” hükmüne,

İhalelere Yönelik Yapılacak Başvurular Hakkında Yönetmeliğin “başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8 inci maddesinin onuncu fıkrasında; “ İdarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirtilen hususlar hariç, şikayet başvurusunda belirtilmeyen hususlar itirazen şikayet başvurusuna konu edilemez” hükmüne,

Anılan Yönetmeliğin “İtirazen şikayet başvuruları” başlıklı 14 üncü maddesinin birinci fıkrasında; “İdareye yapılan şikayet başvurusu üzerine idare tarafından alınan kararın uygun bulunmaması veya süresi içinde karar alınmaması hallerinde veya şikayet ya da itirazen şikayet üzerine idare tarafından alınan ihalenin iptali kararlarına karşı doğrudan Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilir.” hükmüne yer verilmiştir.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğin “Kurum tarafından yapılacak işlemler” başlıklı 12 nci maddesinin ikinci fıkrasında; “İdareye başvuru konularının yanı sıra yeni konular da eklenerek Kuruma başvurulması halinde ise, itirazen şikayet başvurusunun incelenmesinde idareye başvuru konusu edilmeyen hususlar dikkate alınmaz.” açıklaması yer almaktadır.

Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunmanın ön koşulu idareye usulüne uygun şikayet başvurusu yapılmasıdır. Anılan iddia ile ilgili başvuru sahibinin idareye şikayet başvurusunun olmadığı, doğrudan Kuruma başvuruda bulunulduğu anlaşıldığından anılan mevzuat doğrultusunda bu iddiaya ilişkin değerlendirme yapılması mümkün bulunmamaktadır.

Açılanan nedenlerle;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,

Oyçokluğu ile karar verildi.

**KARŞI OY **

İdari şartnamenin 'Teklif Fiyatına Dahil Olan Masraflar " başlıklı 26.3 alt bendinin dördüncü paragrafında; _"_Resmi ve dini bayram günleri ile yılbaşı günü yaptırılacak çalışma için 4857 sayılı İş Kanunu'nun 47 nci maddesi uyarınca gün ve kişi sayıları toplam 182 gündür. Teklif fiyata dahil edilecektir." düzenlemesi yer almaktadır.

Birim fiyat teklif cetveli teklif mektubunun eki olup, 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanununun 6 ncı maddesi uyarınca; işin ayrıntılı özelliklerine dayalı olarak; idarece hazırlanmış cetvelde yer alan her bir iş kaleminin miktarı ile bu iş kalemleri için istekliler tarafından teklif edilen birim fiyatlar ve bunların çarpımı sonucu bulunan toplam tutarları göstermek amacıyla düzenlenmektedir.

Kamu ihale Genel Tebliğinin Birinci Bölümünün "VIII- Ekonomik ve Mali Yeterlik ile Mesleki ve Teknik Yeterliğe ilişkin Açıklamalar" başlığının "M. Hizmet Alım ihalelerinde Yeterliğe İlişkin Diğer Hususlar" alt maddesi gereğince; "... _2-...Birim fiyat üzerinden teklif alınan işlerde birim fiyat teklif mektubu eki cetvelde; iş kaleminin adı, birimi ve miktarının ayrıntılı olarak idare tarafından doldurulmak suretiyle, ihale dokümanına eklenmesi gerekmektedir. Birim fiyat teklif mektubu eki cetvelde yüklenici karı ayrı bir iş kalemi olarak gösterilmeyecek, teklif edilen birim fiyatların kar dahil fiyatlar olduğu kabul edilecektir." _açıklamasına yer verilmiştir.

İdarece, 4735 sayılı Kanunun 6 ncı maddesi ile anılan Tebliğ hükmü çerçevesinde birim fiyat teklif cetvelinin standart forma uygun olarak hazırlanması, bu cetvelde her bir iş kaleminin adı ve kısa açıklaması ile biriminin ve miktarının mutlaka belirtilmesi ve hazırlanan bu cetvelin ihale dokümanı içerisinde isteklilere sunulması gerekmektedir.

Şikayete konu ihalede resmi ve dini bayram günleri ile yılbaşı günü personel çalıştırılmasının öngörüldüğü ve çalışacak gün sayısının İdari Şartnamenin 26 ncı maddesinde düzenlendiği dikkate alındığında resmi ve dini bayram günleri ile yılbaşı günü çalışılması nedeniyle hesaplanan ücretin teklif fiyatını oluşturan ücret kalemlerinden biri olduğu anlaşılmıştır. Ancak birim fiyat teklif cetvelinde teklif fiyata dahil olan her bir iş kalemine ayrı ayrı yer verilmesi gerekirken birim fiyat teklif cetvelinin sadece tek bir kalemden oluşturulduğu görülmüştür.

Birim fiyat teklif almak suretiyle gerçekleştirilen ihalede sözleşmenin yürütülmesi sürecinde işçi sayısında artış/azalışa gidilmesi halinde, resmi ve dini bayram günleri ile yılbaşı günü yaptırılacak çalışma gün sayısında artış olmasa bile bir kişinin bir aylık hizmet bedeli, 30 kişinin bir aylık hizmet bedeli için teklif edilen birim fiyata kıyasla hesaplanacağından resmi ve dini bayram günleri ile yılbaşı gününde çalışılacak gün sayısında artış olmadığı halde personel sayısındaki artış/azalış oranı kadar resmi ve dini bayram günleri ile yılbaşı günü çalışma ücretinde de artış/azalışa gidilmesine neden olacaktır. Birim fiyat üzerinden çıkılan ihalelerde, tekliflerin sağlıklı şekilde oluşturulabilmesi için idarece teklifleri etkileyebilecek iş kalemlerinin ayrıntılı şekilde düzenlenmesinin esas olduğu göz önüne alındığında, resmi ve dini bayram günleri ile yılbaşı günü çalışma ücretinin birim fiyat teklif cetvelinde ayrı bir iş kalemi belirilmemesinin mevzuata aykırı olduğu anlaşıldığından, incelemeye konu ihalenin iptal edilmesi gerektiği gerekçesiyle çoğunluk kararına katılmıyorum.

** Hakan GÜNAL **

** Kurul Üyesi **

KARŞI OY

Şikayetçi 2/3/2009 tarihinde yapılacak ihale için, ihaleden 6 gün önce 24/2/2009 tarihinde idareye başvurarak, işin başlangıç ve bitiş tarihinin belirtilmemesinin tatil gününe ilişkin ödemelerin hesaplanmasında belirsizlik yaratacağını ve teklif maliyetinin hesaplanamayacağını belirterek dokümanda bu hususun düzeltilmesi gerektiğini belirtmiştir.

İncelemeye konu ihalede, işin başlangıç tarihinin belirtilmemesi veya ihale sürecinin uzaması nedeniyle 4857 sayılı Kanunun 47 nci maddesi uyarınca genel tatil ücreti ödemeye esas gün sayısında değişiklik olması beklenilmese de, 4734 sayılı Kanunun 24 ve 27 nci maddelerinde ihale ilanı ve dokümanında belirtilmesi zorunlu hususlar arasında sayılan işin başlangıç ve bitiş tarihlerinin belirtilmemesi, anılan Kanun hükümlerine açıkça aykırılık teşkil etmektedir.

İhalede sözleşme süresinin 12 ay olarak belirtilmesi ve işe başlama tarihinin belirtilmemesi nedeniyle, sözleşmenin bitiş tarihinin de işe başlama tarihine göre değişeceği anlaşılmaktadır.

4734 sayılı Kanunun yukarıda aktarılan hükmü uyarınca sözleşmenin bitiş tarihinin ihale dokümanında belirtilmesi gerekmekte olup bu tarihin ötelenmesi mümkün değildir. Dolayısıyla, incelenen ihalede tespit edilen bu mevzuata aykırılık, 4857 sayılı Kanunun 47 nci maddesi uyarınca genel tatil günü ücreti ödemeye esas gün sayısı bakımından sorun yaşanılmasına neden olabileceğinden ve sözleşmenin bitiş tarihini belirsiz kıldığından, incelemeye konu ihalenin iptal edilmesi gerektiği yönündeki düşüncemizle çoğunluk kararına katılmıyoruz.

Bahattin IŞIK Adem KAMALI

** Kurul Üyesi Kurul Üyesi **