Kayseri 2. Asliye Ticaret Mahkemesi 2023/1030 E. 2024/533 K.

T.C. KAYSERİ 2. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ

T.C.

KAYSERİ

2. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ

TÜRK MİLLETİ ADINA

GEREKÇELİ KARAR

ESAS NO : /

KARAR NO : /

HAKİM : ... ...

KATİP : ... ...

DAVACI : ... - ...

VEKİLİ : Av. ... - [

DAVALI : ... - ...

VEKİLİ : Av. ... -

DAVA : İtirazın İptali (Ticari İşletmenin Devrinden Kaynaklanan)

DAVA TARİHİ : 21/11/2023

KARAR TARİHİ : 29/05/2024

KARAR YAZIM TARİHİ : 31/05/2024

Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali (Ticari İşletmenin Devrinden Kaynaklanan) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:

İDDİA: Davacı vekili dava dilekçesinden özetle; Davalının müvekkili şirket ile yapmış olduğu işletme devir sözleşmesi kapsamında müvekkilinin Kayseri'deki ticari işletmesi olan Özel ... Hastanesi'nin tüm borçları ile birlikte devraldığını, Kayseri İl Sağlık Müdürlüğü'ne bildirildiğini, İl Sağlık Müdürlüğü nezdinde tutulan işletme hakkı devir dosyasında da davalı şirketin işletmeyi tüm borçları ve alacakları ile devraldığını kabul ettiğinin açık olduğunu, müvekkilinin işbu ticari işletmenin devrinden sonra devredilen işletmede çalışan dava dışı ... tarafından ikame edilen işçilik alacakları talepli Kayseri 3. İş Mahkemesi'nin ... esas - ... karar sayılı dosyasında hükmedilen işçilik alacaklarını icra baskısı altında ödemek durumunda kaldığını, bu borcun devredilen ticari işletmeden kaynaklı, ticari işletme borcu olduğunu, bu borçtan ticari işletmeyi devralanın sorumlu olduğunu, Kayseri Genel İcra Müdürlüğü'nün ... esas sayılı dosyasında icra bakısı altında müvekkili şirketin ödemiş olduğu bedelin davalıdan rücuen tazmini hususunda takip başlatıldığını, davalı tarafından işbu takip dosyasına itiraz üzerine takibin durdurulmasına karar verildiğini belirterek, Kayseri Genel İcra Müdürlüğü'nün ... esas sayılı dosyasına yapılan itirazın iptali ile takibin devamına, davalı borçlunun alacağının %20'sinden aşağı olmak üzere icra inkar tazminatına hükmedilmesine, yargılama giderleri ve vekalet ücretinin davalı tarafa yükletilmesini talep ve dava etmiştir.

SAVUNMA: Davalı vekili cevap dilekçesinden özetle; Dava dilekçesinden herne kadar müvekkili ... Özel Sağ. Hizm. Tic. A.Ş tarafından işletilen Özel ... Hastanesi ticari işletmesinin devralındığını bildirmiş ise de müvekkili şirket ve davacı şirket arasında hukuki ve ticari anlamda devir işlemi olmadığını, ... ... Sağ. Hizm. Tur. Tic. Ltd. Şti'nin beş yıl kullandığı hastane binasının mülkiyetinin müvekkili şirkete ait olduğunu, ... ... Sğ. Hizm. Tur. Tic. Ltd. Şti'nin kira bedelleriniödememesi üzerine müvekkili tarafından kira alacağına ilişkin icra takiplerinin yapıldığını, kira bedeline mahsuben hapis hakkı kullanılarak ... ... Sağ. Hizm. Tur. Tic. Ltd. Şti'nin hastane eşyaları ve menkul mallarına el konulduğunu, bu menkul malları ile taşınmazı adnı kayıtlı hastane binasındaMagnet ... sağlık Hiz. Tur. Tic. Ld. Şti kayseri şumesinin faaliyetini devralmak amacıyla müvekkili şirketin hukuki işlemlerini tarafı olduğunu, söz konusu hukuki işlemlerin hastanenin faaliyetinin devri için Sağlık Müdürlüğü'nün kendine has işlemleri olduğunu, davacı iddia ettiği şekilde bir devir ilişkisinin mevcut olmadığını, davacı tarafça dava dilekçesi ile sunulan devir sözleşmesinin hastane faaliyetinin devri için yönelmelikte talep edilen işlemlerden olduğunu, davacı tarafça kimleri ödeme yapılacağını ilişkin liste verildiğini ve listedeki kişilere ödeme yapıldığını, davacı tarafça ...'e ödeme yapılması hususunda bir talimatı ya da taraflar arasında bir anlaşma bulunmadığını, dava dışı ...'in müvekkili şirkette hiç çalışmadığını belirterek, öncelikle görevli mahkemenin İş Mahkemesi olması nedeniyle görev yönünden davanın reddine, takipte haksız ve kötü niyetli olan alacaklı hakkında takip konusu alacağın %20'sinden az olmamak üzere tazminata hükmedilmesine, yargılama giderleri ve vekalet ücretinin davacı tarafa yükletilmesini talep etmiştir.

DELİLLER

Kayseri 3. İş Mahkemesi'nin ... esas - ... sayılı dosyası uyap kayıtları celp edilmiş, incelemesinde; Davacısının ..., davalısının ... ... Sağlık Hizmetleri Turizm Ticaret Ltd. Şti. Olduğu, davanın, işçi ile işveren ilişkisinden kaynanan, (kıdem tazminatı, yıllık ücretli izin, ücret alacağı, nöbet alacağı, vergi, prim, bağkur alacakları) alacak talebine ilişkin olduğu, 17/09/2021 tarihli hükmü ile, Davanın kısmen kabulü ile, 1-Brüt 17.198,24 TL kıdem tazminatının akdin fesih tarihi olan 10/01/2019 tarihinden itibaren bankalarca mevduata uygulanan en yüksek faiziyle birlikte davalıdan alınarak davacıya verilmesine, 2-Brüt 22.847,01 TL yıllık ücretli izin alacağının 50,00 TL sinin dava tarihi olan 19/02/2019, kalan kısmının ıslah tarihi olan 02/07/2021 tarihinden itibaren işleyecek yasal faizi ile birlikte davalıdan alınarak davacıya verilmesine, 3-Brüt 17.592,20 TL nöbet alacağının 50,00 TL sinin dava tarihi olan 19/02/2019, kalan kısmının ıslah tarihi olan 02/07/2021 tarihinden itibaren bankalarca mevduata uygulanan en yüksek faizi ile birlikte davalıdan alınarak davacıya verilmesine, 4-Brüt 42.854,26 TL ücret alacağının 2.000,00 TL sinin dava tarihi olan 19/02/2019, kalan kısmının ıslah tarihi olan 02/07/2021 tarihinden itibaren bankalarca mevduata uygulanan en yüksek faizi ile birlikte davalıdan alınarak davacıya verilmesine, 5-Vergi, prim, bağkur alacağına ilişkin talebin reddine, Yasal kesintilerin ödeme anında dikkate alınmasına, şeklinde hüküm kurulduğu görülmüştür.

Kayseri Bölge Adliye Mahkemesi 7. İcra Dairesi'nin ... E. / K. Sayılı ilamı ile

"A-)Davalı vekilinin istinaf başvurusunun kısmen kabulü ile, 6100 sayılı HMK’nin 353/1-b maddesinin (2) numaralı alt bendi uyarınca, Kayseri 3. İş Mahkemesi ... Esas - ... Karar sayılı ilamının kaldırılarak, yeniden esas hakkında hüküm kurulmak suretiyle;

B-)Davanın Kısmen Kabul Kısmen Reddine,

1. Brüt 17.198,24 TL kıdem tazminatının akdin fesih tarihi olan 10/01/2019 tarihinden itibaren bankalarca mevduata uygulanan en yüksek faiziyle birlikte davalıdan alınarak davacıya verilmesine,

2. Brüt 22.847,01 TL yıllık ücretli izin alacağının 50,00 TL sinin dava tarihi olan 19/02/2019, kalan kısmının ıslah tarihi olan 02/07/2021 tarihinden itibaren işleyecek yasal faizi ile birlikte davalıdan alınarak davacıya verilmesine,

3. Brüt 8.550,00 TL nöbet alacağının 50,00 TL sinin dava tarihi olan 19/02/2019, kalan kısmının ıslah tarihi olan 02/07/2021 tarihinden itibaren bankalarca mevduata uygulanan en yüksek faizi ile birlikte davalıdan alınarak davacıya verilmesine, fazlaya ilişkin talebin reddine,

4. Brüt 42.854,26 TL ücret alacağının 2.000,00 TL sinin dava tarihi olan 19/02/2019, kalan kısmının ıslah tarihi olan 02/07/2021 tarihinden itibaren bankalarca mevduata uygulanan en yüksek faizi ile birlikte davalıdan alınarak davacıya verilmesine,

5. Vergi, prim, bağkur alacağına ilişkin talebin reddine" dair kesin olarak karar verildiği tespit edilmiştir.

Kayseri Genel İcra Müdürlüğü'nün ... esas sayılı takip dosyası uyap kayıtları celp edilmiş, incelemesinde; Alacaklı ... tarafından borçlu ... ... Sağlık Hizmetleri Turizm Ticaret Ltd. Şti. aleyhine, 03/11/2021 tarihinde 106.728,74-TL üzerinden ilamsız icra takibi başlatıldığı, ödeme merinin 13/11/2021 tarihinde tebliğ edildiği, haricen tahsil üzerine dosyanın kapatıldığı görülmüştür.

Kayseri Genel İcra Müdürlüğü'nün ... esas sayılı dosyası incelemesinde; Alacaklı ... tarafından, borçlu ... Özel Sağlık Hizmetleri A.Ş aleyhine, 123.008,19-TL üzerinden, 28//07/2023 tarihli ilamsız icra takibi başlatıldığı, ödeme emrinin 05/08/2023 tarihinde tebliğ edildiği, 07/08/2023 tarihinde borca itiraz üzerine takibin durdurulmasına karar verildiği görülmüştür.

Kayseri Mahkemesi'ne, Kayseri İl Sağlık Müdürlüğü'ne yazılan müzekkerelere cevap olduğu ilgili kayıt ve belgelerin mahkememiz dosyasına celp edildiği görülmüştür.

Mahkememizce dosya kapsamındaki istinaf ilamı gözetilerek davacı şirketin kesinleşen iş Mahkemesi kararına istinaden dava dışı ...'e ödemsi gereken bedelin (takip dosyası masrafları, faiz dahil) belirlenmesi, davacının yaptığı toplam ödemenin tespiti hususunda dosya İcra İflas Hukuk Alanında Nitelikli Hesaplama uzmanı bilirkişiye tevdi edilmiştir.

Mahkememizce alınan 20/03/2024 tarihli Nitelikli Hesaplama uzmanı bilirkişi raporundan özetle; Kayseri Genel İcra Dairesinin ... esas sayılı dosyasında borçlu ... ... Sağlık Hizmetleri Turizm Tic.Ltd. Şti. borçlu olduğu miktarı alacaklı ... vekili Av....'ın iban hesabına dava dosyasındaki ödeme planına göre toplamda 123.008,19 TL haricen ödeme yaptıkları, Av. ...'in İcra dairesine gönderdiği 01/06/2022 tarihli taleplerinden ve dava dosyasında bulunan ödeme palanı ve dekontlardan anlaşılmıştır. İcra dairesi alacağın ödenmesi sebebiyle tahsil harcı % 4,55 oranından hesaplanarak 4.856,16 TL harç tahsil edilmek suretiyle, icra takip dosyasının kaydı "haricen tahsil" şeklinde 01/06/2022 tarihinde kapatılmıştır.

Borçlu ... ... Sağlık Hizmetleri Tic.Ltd. Şti. tarafından ...'e işçi alacağına dair Kayseri 3.İş Mahkemesinin ...,... sayılı kararına istinaden, Kayseri Genel İcra Dairesinin ... sayılı dosyasındaki alacak miktarına faiz ve ferilerine bir itiraz olmadığından, icra takibinin kesinleşmesi üzerine, dava dosyasında mevcut davacı vekili Av. ...'nin 12/03/2024 tarihli dilekçesi ekinde sunduğu ödemeye ilişkin dekontlar, ödeme planında belirtilen toplam 123.008,19 TL alacak miktarı ve davacı şirket vekili Av. ... tarafından borçlu ... Özel Sağlık Hizmetleri Tic. A.Ş aleyhine başlatılan Kayseri Genel İcra Dairesinin ... sayılı dosyasındaki " örnek-1" takip talebi ve" örnek 7" ilamsız ödeme emrinde talep edilen alacak miktarı 123.008,19 TL olarak belirtilmesi, ( Kayseri Genel İcra Dairesinin ... sayılı dosyasında devredilen ve işletmeden kaynaklı olarak ödenen bedelin rücusu 123.008,19 TL) açıklamalar da nazara alındığında, davacının (borçlunun) alacaklı ...'e yaptığı toplam ödemenin 123.008,19-TL olduğunun tespitine, alacaklı ...'e, borçlu şirket tarafından 123.008,19-TL haricen ödenen miktarı kabul ederek Genel İcra Dairesinin ... sayılı icra takip dosyasına 01/06/2022 tarihinde uyap üzerinden e-imzalı olarak gönderilen taleplerinde, alacaklarını haricen aldıklarını, hacizlerin kaldırılmasını ve dosyasını kaydının kapatılmasını talep etmeleri üzerine, ... sayılı icra takip dosyasının hesabı 01/06/2022 tarihi baz alınarak, takip dayanağı mahkeme ilamları, takip talebi ve ödeme emrinde yazalı alacak kalemleri, talep edilen faiz oranları, alacağın haricen ödenmesi ve icra takip dosyasında mevcut bilgi ve belgelere göre yapılmış, dökümü yazılı dosya hesabına göre, alacaklı ...'e borçlu ... ... Sağlık Hiz.Tur. Tic. Ltd. Şti.'ne ödenmesi gereken miktarın 134.745,50 TL olduğunun tespiti yönünde rapor edilmiştir.

Mahkememizin 29/03/2024 tarihli tutanağı ile; ''27/02/2024 tarihli ara kararı ile dosyanın icra iflas alanında hesap bilirkişisine verildiği, bilirkişi tarafından 22/03/2024 tarihli raporunu dosyaya sunduğu, raporun tetkiki sonucu yapılan hesaplanan dosya kapsamındaki Bölge Adliye Mahkemesi kararına göre değil İş Mahkemesi kararına göre yapıldığı anlaşılmıştır. Dosyanın duruşma gününün 28/05/2024 olması hesabıyla yargılamanın sürüncemede kalmaması için usul ekonomisi gözetilerek dosyanını yeniden bilirkişiye teslimi ile Kayseri Bölge Adliye Mahkemesi 7. Hukuk Dairesi'nin ... esas... karar sayılı ilamına göre davacının dava dışı işçiye yapması gereken ödeme miktarının tespitinin istenilmesine'' karar verilerek dosya yeniden bilirkişiye tevdi edilmiştir.

Mahkememizce alının 03/04/2024 tarihli İcra İflas alanında Nitelikli Hesaplama uzmanı bilirkişi raporundan özetle; Kayseri Genel İcra Dairesinin ... esas sayılı dosyasında borçlu ... ... Sağlık Hizmetleri Turizm Tic.Ltd. Şti. borçlu olduğu miktarı alacaklı ... vekil iban hesabına dava dosyasındaki ödeme planına göre toplamda 123.008,19 TL haricen ödeme yaptıkları, Av....'in İcra dairesine gönderdiği 01/06/2022 tarihli taleplerinden ve dava dosyasında bulunan ödeme palanı ve dekontlardan anlaşılmıştır. Borçlu ... ... Sağlık Hizmetleri Tic. Ltd. Şti. tarafından ...'e işçi alacağına dair Kayseri 3.İş Mahkemesinin ...,... sayılı kararına istinaden, Kayseri Genci İcra davasının ... sayılı dosyasındaki alacak miktarına faiz ve ferilerine bir itiraz olmadığından, icra takibinin kesinleşmesi üzerine. dava dosyasında mevcut davacı vekili Av, ...'nin 12/03/2024 tarihli dilekçesi ekinde sunduğu ödemeye ilişkin dekontlar, ödeme planında belirtilen toplam 123.008,19 TL alacak miktarı ve davacı şirket vekili Av. ... tarafından borçlu ... Özel Sağlık Hizmetleri Tic. A.Ş aleyhine başlatılmı Kayseri Genel İcra Dairesinin ... sayılı dosyasındaki " örnek-1” takip talebi ve” örnek 7" ilamsız ödeme emrinde talep edilen alacak miktarının 123.008,19 TL olarak belirtilmesi, (Kayseri Genel İcra Dairesinin ... sayılı dosyasında devredilen ve işletmeden kaynaklı olarak ödenen bedelin rücusu 723.008,19 TL) açıklamalar da nazara alındığında, davacının (borçlunun) alacaklı, ...'e 123.008,19 TL haricen ödeme yaptığı tespit edilmiştir. Alacaklı ...'e, borçlu şirket tarafından 123.008,19 TL haricen ödenen miktarı kabul ederek Genel İcra Dairesinin ... sayılı icra takip dosyasına 01/06/2022 tarihinde uyap üzerinden e-imzalı olarak gönderilen taleplerinde, alacakların haricen tahsil ettiklerini ve hacizlerin kaldırılmasına dair taleplerinden anlaşıldığından, ... sayılı icra takip dosyasının hesabı 01/06/2022 tarihi baz alınarak yapılmış, Bölge Adliye Mahkemesi 7.Hukuk dairesi ...-/ kararında bclirttiği üzere, icra emrinde yazılı alacak kalemlerinden 12.526,84 TL nöbet alacağı verilen görev sınırları içerisinde çıkartılarak, bürüt 8.550,00 TL nöbet alacağı net'e çevrilerek, 6.062,48 TL ve 50,00 TL nöbet alacağına, diğer alacak kalemlerinde olduğu üzere, ayrıca takip sonrası faiz yürütülerek icra lakip dosyası, mahkeme kararları, dava dosyasındaki mevcut bilgi ve belgeler ışığında, dosya hesabı yeniden yapılmış, borçlu, ... ... Sağlık Hiz.Tur. Tic.Ltd.Şti.'nin alacaklı ...'e ödemesi gereken borç miktarının 125.617,91TL olduğu tespit edilmiştir.

DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ VE GEREKÇE

Somut uyuşmazlıkta davacı ... ... Sağlık Hiz. Tur. Tic. Ltd. Şti., Özel ... Hastanesi adlı ticari işletmesini devir sözleşmesi ile tüm alacak ve borçları ile birlikte bir bütün olarak davalı ...'ne devrettiğini, işletme devrinden sonra devredilen ticari işletmede çalışmakta olan dava dışı ... isimli şahsın işçilik alacaklarını tahsil amacı ile davacı şirket aleyhine Kayseri 3. İş Mahkemesi'nin ... E. ... K. sayılı dosyası üzerinden açtığı davada, davacı tarafından, dava dışı ...'in işçilik alcaklarının ödenmesine karar verildiğini, ... bu kararı Kayseri Genel İcra Dairesi'nin ... sayılı dosyasında takibe koyduğu, davacının icra tehditi altında ödeme yapmak zorunda kaldığını, davacının ödemiş olduğu bedelin rücuen tahsili için Kayseri Genel İcra Dairesi'nin ... E. Sayılı dosyası ile davalı aleyhine icra takibi başlattığını ileri sürerek davalının haksız itirazının iptali ile icra inkar tazminatına hükmedilmesini talep etmiştir.

Davalı taraf ise taraflar arasında hukuki ve ticari anlamda devir işlemi olmadığını, ... ... Sağ. Hizm. Tur. Tic. Ltd. Şti.'nin kiracı sıfatıyla kullandığı hastane binasının kendi mülkiyetinde olduğunu, kira bedellerinin ödenmemesi nedeniyle davacı aleyhine takip yapıldığını kira bedeline mahsuben davacı şirketin hastane eşyaları ve menkul mallarına el konulduğunu, eşyaların ve binanın maliki olarak hastane faaliyetinde bulunmak için Sağlık Bakanlığı'nca Özel Hastaneler Yönetmeliği madde 69 kapsamında devir sözleşmesi yapıldığını, yapılan işlemin ruhsat devri işlemi olduğunu beya nederek davanın reddine karar verilmesini talep etmiştir.

13/05/2019 tarihli devir sözleşmesi incelenmekle; ...'nin devir alan, ... ... Sağlık Hiz. Tur. Tic. Ltd. Şti'nin ise devreden sıfatıyla imzaladığı sözleşmenin konususun ...'nin sahibi bulunduğu ve işletmenin gerçekleştirdiği her türlü ruhsat ve faaliyet izinleri alınmış olan Özel ... Hastanesi'nin işletme ruhsatı, demirbaşları, sarf malzemeleri, kira devir sözleşmesi ve diğer işletme sözleşmeleri ile devredilmesinin koşullarını ve bu devre ilişkin yapılması gereken her türlü hukuki ve idari işlemin yapılması ve sonuçlandırılması iş ve işlemlerin düzenlenmesine ilişkin olduğu belirlenmiştir.

6102 sayılı Kanun'un 11. maddesinin üçüncü fıkrası "Ticari işletme, içerdiği malvarlığı unsurlarının devri için zorunlu tasarruf işlemlerinin ayrı ayrı yapılmasına gerek olmaksızın bir bütün hâlinde devredilebilir ve diğer hukuki işlemlere konu olabilir. Aksi öngörülmemişse, devir sözleşmesinin duran malvarlığını, işletme değerini, kiracılık hakkını, ticaret unvanı ile diğer fikrî mülkiyet haklarını ve sürekli olarak işletmeye özgülenen malvarlığı unsurlarını içerdiği kabul olunur. Bu devir sözleşmesiyle ticari işletmeyi bir bütün hâlinde konu alan diğer sözleşmeler yazılı olarak yapılır, ticaret siciline tescil ve ilan edilir." şeklinde düzenleme içermektedir.

6098 sayılı Kanun'un 202. maddesi ise "Bir malvarlığını veya bir işletmeyi aktif ve pasifleri ile birlikte devralan, bunu alacaklılara bildirdiği veya ticari işletmeler için Ticaret Sicili Gazetesinde, diğerleri için Türkiye genelinde dağıtımı yapılan gazetelerden birinde yayımlanacak ilanla duyurduğu tarihten başlayarak, onlara karşı malvarlığındaki veya işletmedeki borçlardan sorumlu olur.

Bununla birlikte, iki yıl süreyle önceki borçlu da devralanla birlikte müteselsil borçlu olarak sorumlu kalır. Bu süre, muaccel borçlar için, bildirme veya duyuru tarihinden; daha sonra muaccel olacak borçlar için ise, muacceliyet tarihinden işlemeye başlar.

Borçların bu yoldan üstlenilmesinin sonuçları, dış üstlenme sözleşmesinden doğan sonuçlarla özdeştir.

Bildirme veya ilanla duyurma yükümlülüğü devralan tarafından yerine getirilmedikçe, ikinci fıkrada öngörülen iki yıllık süre işlemeye başlamaz." şeklinde düzenlenmiştir. Buna göre ticari işletmenin devrinin geçerliliği işletmenin tüm mal varlığının yazılı olarak devrini gerektirmektedir. Yasada öngörülen yazılı şekil geçerlilik şartıdır.

6098 sayılı TBK 202. maddesine göre yapılmış devrin ticari işletme devri niteliğinde olup aynı madde uyarınca işletmeyi devralanın işletmenin haklarından yararlanabileceği gibi borçlarından da sorumlu olduğu açıktır. (Yargıtay 11.Hukuk Dairesi'nin 2019/380 E. 2019/7291K. Sayılı ilamı da aynı yöndedir.) Bu sorumluluk kanun hükmünden kaynaklanmakta olduğundan, devralan kendisi tarafından bilinmeyen borçlardan dolayı dahi sorumludur.Her ne kadar sözleşmenin taraflarının kendi iç ilişkileri bakımından bir kısım borçlardan devralanın sorumlu olmayacağını kararlaştırmaları mümkün ise de dava konusu olayda yanlar arasındaki sözleşme bu yönde bir hüküm içermediğinden, davalı, davaya konu edilen işletme borcundan sorumludur.

Somut uyuşmazlıkta 13/05/2019 tarihli devir protokolü hükümleri hem de TBK’nun 202. maddesi uyarınca bir ticari işletmeyi devralan kimsenin o işletmenin bütün borçlarından sorumlu olduğu, devir protokolünde bir kısım borçlardan devralanın sorumlu tutulamayacağı yönünde bir istisna da getirilmediği, dolayısıyla dava konusu borçtan işletmeyi devralan davalının sorumlu bulunduğu açıktır. Normalde bir para alacağı söz konusu olduğunda muaccel bir borcun borçlusu alacaklının ihtarı ile temerrüde düşer. Ancak somut uyuşmazlıkta hem taraflar arasındaki devir sözleşmesi hem de TBK.’nun 202. maddesi hükümleri uyarınca dava konusu borcun davalı tarafından ödenmesi gerekmektedir. Bu durumda davacının, gerçekte davalı tarafından ödenmesi gereken bir borcu dava dışı hak sahibine ödediği tarihte, davalı da borcundan kurtulmuş olur ve davacı da ödediği bu meblağı, ödeme tarihinden itibaren davalıdan geri isteyebilir. Dolayısıyla artık davacının dava dışı işçiye ödediği meblağı davalıdan, ödeme tarihinden itibaren geri isteyebileceği kabul edilmelidir. (Yargıtay 11.Hukuk Dairesi'nin 2008/4461 E. 2009/8264 K. Sayılı ilamı da aynı yöndedir) Eldeki davada dava dışı ... tarafından ... ... Sağlık Hiz. Tur. Tic. Ltd. Şti., yönelik işçilik alacaklarına dair dava açıldığı, Kayseri 3. İş Mahkemesi'nin 17/09/2021 tarih Esas, ... K. Sayılı kararı ile davanın kısmen kabulüne karar verildiği, alacaklı işçi tarafından kararın icraya verildiği, ... ... Sağlık Hiz. Tur. Tic. Ltd. Şti., tarafından Kayseri Genel İcra Dairesi'nin ... sayılı dosyasında yürütülen takip nedeniyle 123.008,19-TL harici ödeme yapılarak borcun kapatıldığı görülmektedir ancak davalının istinaf yoluna başvurması nedeniyle neticesinde ilk derece mahkemesi kararı nöbet alacağı yönünden kaldırılmış ve yeniden hüküm tesis edilerek karar kesinleşmiştir. Mahkememizce kesinleşen bu karar doğrultusunda ... ... Sağlık Hiz. Tur. Tic. Ltd. Şti.,'nin takip dosyasında ne kadar ödeme yapması gerektiğinin hesaplanması için dosya İcra İflas Mevzuatından Kaynaklı Nitelikli Hesap Uzmanı bilirkişiye tevdi edilmiş olup, kesinleşen karar doğrultusunda davacının ödemesi gereken miktar 125.617,91-TL olarak belirlenmiştir. Sonuç olarak davacının dava dışı işçiye ödemiş olduğu 123.008,19-TL yönünden davalı aleyhine başlattığı takibinde haklı olduğu gözetilerek davanın kabulüne davalının Kayseri Genel İcra Dairesi'nin ... Esas sayılı dosyasına yapmış olduğu itirazın iptali ile takibin aynen devamına, asıl alacak miktarı olan 123.008,19-TL'nin %20'si oranında icra inkar tazminatının davalıdan alınarak davacıya verilmesine dair aşağıdaki şekilde karar verilmiştir.

HÜKÜM: Yukarıda açıklanan nedenler ile;

1. DAVANIN KABULÜ İLE, davalının Kayseri Genel İcra Dairesi'nin ... Esas sayılı dosyasına yapmış olduğu itirazın iptali ile takibin aynen devamına,

Asıl alacak miktarı olan 123.008,19-TLnin %20'si oranında icra inkar tazminatının davalıdan alınarak davacıya verilmesine,

2. Alınması gereken 8.402,69. TL nispi karar ve ilam harcının dava açılırken davacı tarafından yatırılan 1.485,64. TL peşin harçtan mahsubu ile bakiye 6.917,05. TL harcın davalıdan alınarak Hazineye Gelir Kaydına,

3. Davacı tarafından yatırılan 269,85. TL başvurma harcı ile 1.485,64. TL peşin harcın davalıdan alınarak davacı tarafa verilmesine,

4. Davacı tarafından yargılama boyunca yapılan; 205,50. TL posta . müzekkere . tebligat gideri ile 2.000,00. TL bilirkişi ücreti olmak üzere toplam 2.205,50. TL yargılama giderinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine,

5. Davacı taraf kendisini vekil ile temsil ettirdiğinden davacı lehine A.A.Ü.T. 13/1. Maddesi uyarınca 19.681,31. TL nispi vekalet ücreti takdirine, takdir edilen vekalet ücretinin davalıdan alınarak davacı tarafa verilmesine,

6. HMK'nun 333/1. maddesi gereğince varsa artan gider avansının yatıran ilgili tarafa iadesine,

7. 6325 sayılı Hukuk Uyuşmazlıklarında Arabuluculuk Kanunu 18/A. 11. 13. maddesi uyarınca ve Arabuluculuk Kanunu Yönetmeliği Tarife hükümleri uyarınca Adalet Bakanlığı bütçesinden ödenen 3.120,00. TL arabuluculuk ücretinin (yargılama gideri) davalıdan alınarak Hazine'ye gelir kaydına,

Dair davacı vekili ve davalı vekilinin yüzlerine karşı gerekçeli kararın tebliğ tarihinden itibaren 2 hafta içerisinde Kayseri Bölge Adliye Mahkemesi'nde istinaf kanun yolu açık olmak üzere verilen karar açıkça okunup anlatıldı. 29/05/2024

Katip ...

¸E-imzalıdır

Hakim ...

¸E-imzalıdır