Kayseri 1. Asliye Ticaret Mahkemesi 2024/317 E. 2024/731 K.

T.C. KAYSERİ 1. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ Esas-Karar No: *** Esas - ***

T.C.

KAYSERİ

1. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ

TÜRK MİLLETİ ADINA

GEREKÇELİ KARAR

**ESAS NO : *****

**KARAR NO : *****

**BAŞKAN : *****

**ÜYE : *****

**ÜYE : *****

**KATİP : *****

DAVACI : *** Cadde, No:8, Melikgazi/ KAYSERİ

VEKİLİ : Av. ***

**DAVALI : HASIMSIZ *****

DAVA : Ticari Şirket (Şirkete Özel Denetçi Tayin Edilmesi)

DAVA TARİHİ : 17/04/2024

**KARAR TARİHİ : *****

GEREKÇELİ KARARIN

**YAZILDIĞI TARİH : *****

Mahkememizde görülmekte olan ticari şirket (şirkete özel denetçi tayin edilmesi) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:

DAVA: Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; müvekkili şirketin ... tarihinde yaptığı olağan genel kurul toplantısında 31/12/2023 tarihinde sona eren hesap dönemine ilişkin finansal tabloların bağımsız denetimi için ... Mali Müşavirlik Ve Bağımsız Denetim A.Ş.'nin bağımsız denetim şirketi olarak atandığını, Kamu Gözetimi Muhasebe Ve Denetim Standartları Kurumu'na bildirdiğini, ardından Sermaye Piyasası Kurulu'nun 31/01/2024 tarihli 2024/7 nolu haftalık bülteni ile müvekkili şirketin 6362 sayılı Sermaye Piyasası Kanunu'nun 16. maddesinin 3. fıkrası uyarınca Kanun kapsamına alındığını, Sermaye Piyasası Kurulu'nun 08/03/2024 tarihli ve ...sayılı yazısı gereği 2023 yılı hesap dönemine ilişkin finansal tabloların bağımsız denetimini gerçekleştirecek bağımsız denetim şirketinin "Sermaye Piyasasında Bağımsız Denetimle Yetkili Kuruluşlar" listesinde ilan edilen bağımsız denetim firmalarınca gerçekleştirilebileceğini, müvekkili şirketin ... tarihili olağan genel kurulunda seçilen ... Mali Müşavirlik Ve Bağımsız Denetim A.Ş.'nin bu kapsamda olmadığının belirtildiğini, bunun üzerine müvekkili şirket tarafından 20/03/2024 tarih 10 sayılı yönetim kurulu kararı ile olağanüstü genel kurul toplantısı ve yeni bir bağımsız denetçi atanması kararı alındığını, ancak Ticaret Sicil Müdürlüğü tarafından işlemin bu şekilde yapılamayacağının mahkeme kararının gerektiğini belirtilerek bu kararın tescil edilmemesi üzerine 04/04/2024 tarihli 11 nolu yönetim kurulu kararı ile 10 nolu yönetim kurulu kararının iptal edilmesine ve ... Bağımsız Denetim Danışmanlık Ve Yeminli Mali Müşavirlik A.Ş. ile sözleşme yapılması için yönetim kurulu adına Asliye Ticaret Mahkemesi'ne müracaat etmek üzere kendilerine yetki verildiğini belirterek, müvekkili davacı Kayseri Şeker Tarım Ürünleri Lisanslı Depoculuk A.Ş.'ne 01/01/2023-31/12/2023 tarihleri arası 2023 yılı hesap dönemine ilişkin finansal tabloların bağımsız denetimini gerçekleştirmek üzere ... Bağımsız Denetim Danışmanlık Ve Yeminli Mali Müşavirlik A.Ş.'nin ( VKN : ...) bağımsız denetçi olarak atanmasına karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

DELİLLER: Davacı tarafından ... tarihili olağan genel kurul toplantı tutanağına, Sermaye Piyasası Kurulu'nun 08/03/2024 tarihli ve ...sayılı yazısına,... Mali Müşavirlik Ve Bağımsız Denetim A.Ş.'nin YMM-2024/25.0074 sayılı sözleşme fesih bildirim yazısına, Kayseri Şeker Tarım Ürünleri Lisanslı Depoculuk A.Ş. yönetim kurulunun 20/03/204 tarihli 10 sayılı ve 04/04/2024 tarihli 11 sayılı kararlarına, ... Bağımsız Denetim Danışmanlık Ve Yeminli Mali Müşavirlik A.Ş'nin ticari bilgileri ve bağımsız denetçi kuruluşu bilgilerine, ticari defter ve kayıtlara ve bilirkişi incelemesine delil olarak dayanılmıştır.

Davacı vekili tarafından dilekçesi ekinde delil olarak dayanılan bir kısım kayıt ve belge örnekleri sunulmuştur.

Davacı şirketin yönetim kurulu üyelerini gösterir Ticaret Sicil Gazetesi örneği veb ortamından alınarak dosyaya eklenmiştir.

TTK'nun 399/7. maddesi uyarınca mahkememizce SPK bağımsız denetçi listesinden resen seçilen Denge Ankara Bağımsız Denetim Yeminli Mali Müşavirlik Anonim Şirketi,güçbir Bağımsız Denetim Anonim Şirketi, Rehber Bağımsız Denetim Ve Yeminli Mali Müşavirlik Anonim Şirketi, Önder Bağımsız Denetim Ve Danışmanlık Anonim Şirketi ve A-1 Yeminli Mali Müşavirlik Ve Bağımsız Denetim Anonim Şirketi'ne ayrı ayrı müzekkere yazılarak bir anonim şirketin 01/01/2023 - 31/12/2023 tarihleri arası 2023 yılı hesap dönemine ilişkin finansal tabloların denetlenmesi işinin ortalama ücretinin ve muhtemel giderlerinin kaç TL olduğunun sorulmuştur. Bu müzekkerelerimizden üçüne cevap verilmiştir.

TTK'nun 399. maddesi ve Ticaret Sicili Yönetmeliği'nin 108/4. maddesi uyarınca TTK'nun 400. maddesinde sayılan bağımlılık hallerinden birinin kendisinde bulunup bulunmadığına ilişkin (a) Denetlenecek davacı şirkette pay sahibi olup olmadığı, b) Denetlenecek şirketin yöneticisi veya çalışanı olup olmadığı, veya denetçi üç yıl içinde bu sıfatı taşıyıp taşımadığı, c) Denetlenecek davacı şirketle bağlantısı bulunan bir tüzel kişinin, bir ticaret şirketinin veya bir ticari işletmenin kanuni temsilcisi veya temsilcisi, yönetim kurulu üyesi, yöneticisi veya sahibi ya da bunlarda yüzde yirmiden fazla paya sahip olup olmadığı, yahut denetlenecek davacı şirketin yönetim kurulu üyesinin veya bir yöneticisinin alt veya üst soyundan biri, eşi veya üçüncü derece dâhil, üçüncü dereceye kadar kan veya kayın hısmı olup olmadığı, d) Denetlenecek davacı şirketle bağlantı hâlinde bulunan veya böyle bir şirkette yüzde yirmiden fazla paya sahip olan bir işletmede çalışışıp çalışmadığı veya denetçisi olacağı davacı şirkette yüzde yirmiden fazla paya sahip bir gerçek kişinin yanında herhangi bir şekilde hizmet verip vermediği, e) Denetlenecek davacı şirketin defterlerinin tutulmasında veya finansal tablolarının düzenlenmesinde denetleme dışında faaliyette veya katkıda bulunup bulunmadığı, f) Denetlenecek davacı şirketin defterlerinin tutulmasında veya finansal tablolarının çıkarılmasında denetleme dışında faaliyette veya katkıda bulunduğu için (e) bendine göre denetçi olamayacak gerçek veya tüzel kişinin veya onun ortaklarından birinin kanuni temsilcisi, temsilcisi, çalışanı, yönetim kurulu üyesi, ortağı, sahibi ya da gerçek kişi olarak bizzat kendisi olup olmadığı, g) (a) ilâ (f) bentlerinde yer alan şartları taşıdığı için denetçi olamayan bir denetçinin nezdinde çalışıp çalışmadığı, h) Son beş yıl içinde denetçiliğe ilişkin meslekî faaliyetinden kaynaklanan gelirinin tamamının yüzde otuzundan fazlasını denetlenecek davacı şirkete veya ona yüzde yirmiden fazla pay ile iştirak etmiş bulunan şirketlere verilen denetleme ve danışmanlık faaliyetinden elde edip etmediği ve bunu cari yılda da elde etmesi beklenip beklenmediği konularında beyanının alınması için bağımsız denetçi olarak atanması istenilen ... Bağımsız Denetim Ve Yeminli Mali Müşavirlik A.Ş.'nin yetkilisinin beyanlarının alınması için Ankara Nöbetçi Asliye Ticaret Mahkemesi'ne talimat yazılmıştır.

Talimatımız doğrultusunda Ankara 12. Asliye Ticaret Mahkemesi'nce ... Bağımsız Denetim Ve Yeminli Mali Müşavirlik A.Ş.'nin yetkilisinin beyanları alınmıştır. Şirket yetkilisi ... talimat duruşmasında "Ben ... Bağımsız Denetim Danışmanlık Ve Yeminli Mali Müşavirlik A.Ş.'nin tek yetkilisi ve sahibiyim. Ben davacı şirkette herhangi bir pay sahibi değilim. Bu şirketin yöneticisi yahut çalışanı değilim. Denetçi sıfatı ile bu şirkette herhangi bir görev almadım. Bu şirketle bağlantısı bulunan herhangi bir tüzel kişinin pay sahibi değilim. Bu şirketin yönetim kurulu üyesi veya yöneticilerinden akrabalık bağım yoktur. Bu şirketin defterlerinin tutulmasında veya finansal tablolarının düzenlenmesinde herhangi bir dahilim, faaliyetim yahut katkım yoktur. Ben daha önce herhangi bir denetçi nezdinde çalışmadım. Ben davacı şirket ile herhangi bir ticari faaliyette bulunmadım. Bu nedenle davacı şirkette yahut bu şirketin iştiraki olan şirketlerden herhangi bir danışmanlık gelirim bulunmamaktadır." şeklinde beyanda bulunmuştur.

DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ, YARGILAMA VE GEREKÇE: Dava, hukuki niteliği itibari ile; 6102 sayılı TTK'nun 399/6 ve devamı maddeleri uyarınca denetçi atanması istemine ilişkindir.

6545 sayılı Yasa'nın 45/3. maddesi uyarınca davanın niteliği itibarı ile dava, mahkememiz heyeti tarafından incelenip sonuçlandırılmıştır.

Davacı şirketin sicil kayıtlarından şirket merkezinin mahkememiz yetki sınırları içinde kaldığı anlaşılmıştır.

Anonim Şirketlere bağımsız denetçi tayinini düzenleyen 6102 sayılı TTK'nun 399. maddesi ile; "(1) Denetçi, şirket genel kurulunca, topluluk denetçisi, ana şirketin genel kurulunca seçilir. Denetçinin her faaliyet dönemi ve her halde görevini yerine getirceği faaliyet dönemi bitmeden seçilmesi şarttır. ... Seçimden sonra yönetim kurulu gecikmesizin denetleme görevini hangi denetçiye verdiğini Ticaret Siciline tescil ettirir ve Türkiye Ticaret Sicil Gazetesi ile internet sitesinde ilan eder. (2) Denetçiden denetleme görevi, sadece 4. fıkrada öngörüldüğü şekilde ve başka bir denetçi atnamışsa geri alınabilir. (3) Konsodilasyona tabi olan ana şirketin finansal tablolarını denetlemek için seçilen denetçi başka bir denetçi seçilmediği taktirde topluluk finanasal tablolarının da denetçisi kabul edilir. (4) Şirketin merkezinin bulunduğu yerdeki Asliye Ticaret Mahkemesi, (a) yönetim kurulunun (b) Sermayenin % 10’unu halka açık şirketlerde esas veya çıkarılmış sermayenin %5’ini oluşturan pay sahiplerinin istemi üzerine ilgilileri veya seçilmiş denetçiyi dinleyerek seçilmiş denetçinin şahsına ilişkin haklı bir sebebin gerektirmesi, özellikle de onun taraflı davrandığı yönünde bir kuşkunun varlığı halinde başka bir denetçi atayabilir. (5)Görevden alma ve yeni denetçi atama davası denetçi seçiminin Türkiye Ticaret Sicil Gazetesi'nde ilanından itibaren üç hafta içinde açılır. Azlığın bu davayı açabilmesi için denetçinin seçimine genel kurulda karşı oy vermiş, karşı oyunu tutanağa geçirtmiş ve seçimin yapıldığı genel kurul toplantısı tarihinden itibaren geriye doğru en az üç aydan beri şirketin pay sahibi sıfatını taşıyor olması şarttır. (6) Faaliyet döneminin dördüncü ayına kadar denetçi seçilememişse, denetçi yönetim kurulunun, her yönetim kurulu üyesinin veya her hangi bir pay sahibinin istemi üzerine dördüncü fıkrada gösterilen mahkemece atanır... Mahkemenin kararı kesindir.." düzenlemesi mevcuttur.

TTK'nun 400. maddesinde, "Denetçi, bağımsız denetim yapmak üzere, 1/6/1989 tarihli ve 3568 sayılı Serbest Muhasebeci Mali Müşavirlik Ve Yeminli Mali Müşavirlik Kanunu'na göre ruhsat almış yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir unvanını taşıyan ve Kamu Gözetimi, Muhasebe Ve Denetim Standartları Kurumu'nca yetkilendirilen kişiler ve/veya ortakları bu kişilerden oluşan sermaye şirketi olabilir." hükmü bulunmaktadır.

Mahkememizce yapılan incelemede, davacı şirkete 2023 yılı için bağımsız denetçi atanmadığı, davacının eldeki davayı açmaya yetkili olduğu anlaşılmıştır.

Dosya kapsamına göre; Sermaye Piyasası Kurulu'nun 31/01/2024 tarihli 2024/7 nolu haftalık bülteni ile davacı şirketin 6362 sayılı Sermaye Piyasası Kanunu'nun 16. maddesinin 3. fıkrası uyarınca Kanun kapsamına alındığını, Sermaye Piyasası Kurulu'nun 08/03/2024 tarihli ve E-*** sayılı yazısı gereği 2023 yılı hesap dönemine ilişkin finansal tabloların bağımsız denetimini gerçekleştirecek bağımsız denetim şirketinin "Sermaye Piyasasında Bağımsız Denetimle Yetkili Kuruluşlar" listesinde ilan edilen bağımsız denetim firmalarınca gerçekleştirilebileceğini, davacı şirketin ... tarihili olağan genel kurulunda seçilen ... Mali Müşavirlik Ve Bağımsız Denetim A.Ş.'nin Sermaye Piyasası Kurulu'nun sermaye piyasasında bağımsız denetimle yetkili kuruluşlar listesinde yer almaması nedeniyle bu şirketle yapılan denetleme sözleşmesinin feshedildiği, TTK'nun 399. maddesi uyarınca denetçinin her faaliyet dönemi ve her halde görevini yerine getireceği faaliyet dönemi bitmeden seçilmesinin şart olduğu, denetçinin istifası halinde ya da seçilememesi halinde mahkemeden denetçi atanmasının talep edilebileceği, davacının talebinin yerinde olduğu kanaatine varılmakla TTK'nun 399/6. maddesi uyarınca davacının talebinde TTK'nun 400. maddesi kapsamında da bir usulsüzlük görülmemekle; davanın kabulü ile Kayseri Ticaret Sicil Müdürlüğü'nün ... sicil sırasında kayıtlı davacı Kayseri Şeker Tarım Ürünleri Lisanslı Depoculuk Anonim Şirketi (Mersis No: ...)'nin 01/01/2023- 31/12/2023 tarihleri arası 2023 yılı hesap dönemine ilişkin finansal tablolarının bağımsız denetimini gerçekleştirmek üzere ... Bağımsız Denetim Danışmanlık Ve Yeminli Mali Müşavirlik Anonim Şirketi (V.K.N ...)'nin bağımsız denetçi olarak atanmasına, KDV hariç 150.000,00-TL denetim ücreti taktirine, 150.000,00-TL + KDV'nin 2 hafta içinde davacı tarafından mahkememiz veznesine depo edilmesine, denetim yapıldığında ise bu tutarın atanmış bağımsız denetçiye ödenmesine, kararın davacı vekiline ve atanan bağımsız denetim kuruluşuna tebliğine, bağımsız denetçi atama kararının davacı tarafından Kayseri Ticaret Sicil Müdürlüğü'nde tescili ile Türkiye Ticaret Sicil Gazetesi'nde ve davacı şirketin internet sitesinde ilanına ilişkin aşağıdaki gibi hüküm kurulmuştur.

HÜKÜM:Yukarıda açıklanan nedenlerle;

1. Davanın KABULÜ ile, Kayseri Ticaret Sicil Müdürlüğü'nün ... sicil sırasında kayıtlı davacı Kayseri Şeker Tarım Ürünleri Lisanslı Depoculuk Anonim Şirketi (Mersis No: ...)'nin 01/01/2023. 31/12/2023 tarihleri arası 2023 yılı hesap dönemine ilişkin finansal tablolarının bağımsız denetimini gerçekleştirmek üzere ... Bağımsız Denetim Danışmanlık Ve Yeminli Mali Müşavirlik Anonim Şirketi (V.K.N ...)'nin BAĞIMSIZ DENETÇİ OLARAK ATANMASINA,

2. KDV hariç 150.000,00. TL denetim ücreti taktirine, 150.000,00. TL + KDV'nin 2 hafta içinde davacı tarafından mahkememiz veznesine depo edilmesine, denetim yapıldığında ise bu tutarın atanmış bağımsız denetçiye ödenmesine,

3. Kararın davacı vekiline ve atanan bağımsız denetim kuruluşuna tebliğine,

4. Bağımsız denetçi atama kararının davacı tarafından Kayseri Ticaret Sicil Müdürlüğü'nde tescili ile Türkiye Ticaret Sicil Gazetesi'nde ve davacı şirketin internet sitesinde ilanına,

5. 492 sayılı Harçlar Kanunu'na ekli (1) sayılı tarife gereğince alınması gereken 427,60. TL harç peşin olarak alındığından yeniden alınmasına yer olmadığına,

6. Davacı tarafça yapılan yargılama giderlerinin davacı üzerinde bırakılmasına,

7. 6100 sayılı HMK'nun 120 ve 333. maddeleri gereğince davacı tarafından yatırılan gider avansının kalan kısmının kararın kesinleşmesi halinde davacı tarafından numarası bildirilen veya bildirilecek hesaba, hesap numarası bildirilmediği takdirde adresine ödemeli olarak re'sen gönderilmesine,

8. Davacı yararına vekalet ücreti taktirine yer olmadığına,

Dair davacı vekili ile davacı şirket yetkililenin yüzüne karşı, denetçi atanmasına ilişkin karar yönünden TTK'nun 339/6- son cümlesi uyarınca kesin olmak ve denetçi ücretine ilişkin karar yönünden TTK'nun 399/7. maddesi gereği kararın tebliğinden veya ilanından itibaren 3 gün içinde mahkememize itiraz yolu açık olmak üzere oy birliği ile verilen karar açıkça okunup usulen anlatıldı. 08/07/2024

Başkan ***

E-imzalıdır

Üye ***

E-imzalıdır

Üye ***

E-imzalıdır

Katip ***

E-imzalıdır