Kayseri 1. Asliye Ticaret Mahkemesi 2024/350 E. 2024/730 K.

T.C. KAYSERİ 1. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ

T.C.

KAYSERİ

1. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ

TÜRK MİLLETİ ADINA

GEREKÇELİ KARAR

**ESAS NO : *****

**KARAR NO : *****

BAŞKAN : ... ...

ÜYE : ... ...

ÜYE : ... ...

KATİP : ... ...

DAVACI : ... -

VEKİLİ : Av. ... - [35069-29607-28034] UETS

DAVALI : ...

DAVA : Ticari Şirkete Yeni Tasfiye Memuru Veya Kayyım Atanması

**DAVA TARİHİ : *****

**KARAR TARİHİ : *****

GEREKÇELİ KARARIN0

**YAZILDIĞI TARİH : *****

Mahkememizde görülmekte olan ticari şirkete yeni tasfiye memuru veya kayyım atanması davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:

DAVA : Davacı...vekili dava dilekçesinde özetle; müvekkili Sağlık Bakanlığı'nın Tasfiye Halinde ... Ve Koruma Hizmetleri Sanayi Ve Ticaret Anonim Şirketi'nden alacaklı olduğunu, devam eden davalarının bulunduğunu, ilgili şirket aleyhine devam eden Kayseri 9. Asliye Hukuk Mahkemesi'nin ... Esas sayılı dosyasının 06/07/2023 tarihli duruşmasında davalı...Tasfiye Halinde ... Ve Koruma Hizmetleri Sanayi Ve Ticaret Anonim Şirketi hakkında ticaret mahkemesince tasfiye memuru atanması için dava açmak üzere kendilerine bir aylık kesin süre verildiğini belirterek davanın kabulü ile Tasfiye Halinde ... Ve Koruma Hizmetleri Sanayi Ve Ticaret Anonim Şirketi (Vergi No:...) (Mersis No:...) organsız kaldığından tasfiyesinin sonlandırılması için mahkemece yeni tasfiye memuru atanmasına, bu talebin mahkemece uygun bulunmaması halinde ise müvekkili Sağlık Bakanlığı tarafından bu şirket aleyhine açılmış bulunan davaların ve icra takiplerinin sonuçlandırılabilmesi için Türk Medeni Kanununun 427. maddesinin 4. fıkrası gereğince bu şirkete yönetim kayyımı atanmasına karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

DELİLLER : Davacı...tarafından Türkiye Sicil Gazetesi nüshalarına, Kayseri 1. Sulh Hukuk Mahkemesi'nin *** Karar sayılı hükmüne, Kayseri 5. Sulh Hukuk Mahkemesi'nin *** Karar sayılı hükmüne, Ticaret Sicil Müdürlüğü yazılarına ve Kayseri 2. Asliye Ticaret Mahkemesi'nin ... Karar sayılı emsal kararına delil olarak dayanmıştır.

Davacı...tarafından delil olarak dayanılan bir kısım kayıt, belge ve karar örnekleri dava dosyasına sunulmuştur.

Kayseri 1. Sulh Hukuk Mahkemesi'nin ... Karar sayılı dosyasının akıbeti sorulmuş ve Uyap kayıtlarının gönderilmesi istenilmiştir.

Kayseri 5. Sulh Hukuk Mahkemesi'nin ... Karar sayılı dosyasının akıbeti sorulmuş ve Uyap kayıtlarının gönderilmesi istenilmiştir. Kayseri 5. Sulh Hukuk Mahkemesi'nin ... Karar sayılı dosya örneği Uyap sistemi üzerinden dosyamız arasına alınmıştır. incelemesinde; davacı...Necdet Kaya tarafından Miras bırakan ...'nın mirasın gerçek reddi davasında "...'dan intikal eden mirasının davacı...tarafından kayıtsız şartsız reddedildiğinin tespit ve tesciline, ..." karar verildiği, mahkeme kararının 19/04/2021 tarihinde kesinleştiği anlaşılmıştır.

Kayseri 4. Sulh Hukuk Mahkemesi'nin *** Esas sayılı dosyasının akıbeti sorulmuş ve Uyap kayıtlarının gönderilmesi istenilmiştir.

Kayseri 9. Asliye Hukuk Mahkemesi'nin ... Esas sayılı dosyasının akıbeti sorulmuş ve Uyap kayıtlarının gönderilmesi istenilmiştir.

Kayseri Ticaret Sicil Müdürlüğü'ne müzekkere yazılarak, Tasfiye Halinde ... Ve Koruma Hizmetleri Sanayi Ve Ticaret Anonim Şirketi'nin en son tarihli ticaret sicil kayıtlarının, adresinin, ortaklarının, hisse oranlarını ve temsile yetkili kişileri ile temsil şeklini gösteren kayıtların, şirket ana sözleşmesinin ve tüm genel kurul kararlarının örneğinin çıkarılarak mahkememize gönderilmesi istenilmiştir. Müzekkeremize 01/08/2023 tarihli yazı ile cevap verildiği anlaşılmıştır.

DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ, YARGILAMA VE GEREKÇE: Dava dava konusu şirkette tasfiye memuru eksikliği nedeniyle tasfiye memuru atanması, mümkün olmadığı taktirde yönetim kayyımı atanması istemine ilişkindir.

Mahkememizde evvelce yapılan yargılama sonunda 13/11/2023 tarihli, *** Karar sayılı gerekçeli karar ile "... Öte yandan şirkete tasfiye memuru veya yönetim kayyımı atanması istemiyle eldeki dava hasımsız olarak açılmıştır. Öncelikle tasfiyeye giren şirkette, tasfiye memuru yanında şirket yönetim kurulu da görevine devam etmektedir. Şirket ana sözleşmesinde, yönetim kurulu tasfiye işlemleri ile görevlendirilmişse yönetim kurulu tasfiye işlemlerini yapar. Şirket adına sözleşmesinde yönetim kurulunun tasfiyeye görevlendirmemesi halinde ayrı bir tasfiye memuru atanması gerekir. Bunun yanında davanın hasımsız olarak açılması ve sonra ihbar yolu ile hasımların tamamlanması olanağı da bulunmamaktadır (Yargıtay 11. Hukuk Dairesi'nin 06/04/2022 tarihli, *** Karar sayılı emsal ilamı). Yukarıda açıklandığı üzere dava konusu tek ortaklı şirketin ortağı olan ...'nın terekesinin TMK'nun 612. maddesine göre iflas hükümleri uyarınca terekenin tasfiyesini sağlamak üzere Sulh Hukuk Hakimliği'ne ihbarda bulunulması sonrasında mirasının iflas hükümleri uyarınca tasfiyesine ve tasfiye memuru atanmasına karar verildikten sonra Sulh Hukuk Hakimliği'nce atanacak bu kişiye dava konusu şirketteki hissesinden dolayı husumet yöneltilerek eldeki davanın açılmasının mümkün olduğu değerlendirilmiştir. Bu nedenle, eldeki davanın hasımsız açılması nedeniyle reddi gerekir.

İzah edilen tüm bu hususlar gözetilerek dava şartı yokluğu nedeniyle HMK'nun 114 ve 115/2. maddeleri uyarınca dava şartı nedeni ile açılan davanın usulden reddine karar vermesi gerektiği görüş ve kanaatine varılmıştır. Mahkememizce 13/11/2023 tarihli kısa kararda sehven "HMK'nun 114/1-(i) ve 115/2. maddeleri uyarınca kesin hüküm dava şartı nedeni ile..." şeklinde ifadeye yer verilmiş olup gerekçeli karar metninde buna ilişkin açıklamalar yapılmıştır. HMK'nun 114/1-(i) ve 115/2. maddeleri uyarınca kesin hüküm dava şartı nedeni ile davanın usulden reddine, ..." şeklinde karar verilmiştir.

Bu karara karşı davacı...vekilince yasal süresinde istinafa başvurulmuştur.

Kayseri Bölge Adliye Mahkemesi 6. Hukuk Dairesi'nce icra edilen istinaf incelemesi sonunda 28/03/2024 tarihli, *** Karar sayılı karar ilamı ile "... Bu suretle kısa karar ile gerekçeli kararın hüküm kısmı arasında çelişkiye ve infazda tereddüte sebebiyet verilmesi doğru olmamış, kararın bu yönlerden usule ilişkin kamu düzenine aykırılık nedeniyle re'sen kaldırılması gerekmiştir. (HMK 355) Bu nedenlerle de davacının esasa ilişkin sair istinaf sebepleri bu aşamada incelenmeksizin ve değerlendirilmeksizin, istinaf isteminin yukarıda belirtilen kamu düzenine ilişkin usule aykırılık yönünden bu aşamada kabulü gerekmiştir. ..." gerekçesi ile mahkememiz kararının kaldırılmasına karar verilmiştir.

İade edilen dava dosyasının mahkememizin ... Esas sırasına kaydı yapılmıştır.

Eldeki davada dava konusu olan Tasfiye Halinde ... Güvenlik Hiz. Tur. Hay. San. Ve Tic. A.Ş.'nin organsız kaldığından bahisle yeni tasfiye memuru atanması veya TMK'nun 427/4. maddesi gereğince şirkete yönetim kayyımı atanması talep edilmiştir.

TMK'nun 427. maddesi: "Vesayet makamı, yönetimi kimseye ait olmayan mallar için gereken önlemleri alır ve özellikle aşağıdaki hâllerde bir yönetim kayyımı atar:

1.Bir kimse uzun süreden beri bulunamaz ve oturduğu yer de bilinemezse,

2.Vesayet altına alınması için yeterli bir sebep bulunmamakla beraber, bir kişi malvarlığını kendi başına yönetmek veya bunun için temsilci atamak gücünden yoksunsa,

3.Bir terekede mirasçılık hakları henüz belli değilse veya ceninin menfaatleri gerekli kılarsa,

4.Bir tüzel kişi gerekli organlardan yoksun kalmış ve yönetimi başka yoldan sağlanamamışsa,

5. Bir hayır işi veya genel yarar amacı güden başka bir iş için halktan toplanan para ve sair yardımı yönetme veya harcama yolu sağlanamamışsa". Hükmünü içermektedir.

Türk Medeni Kanunu'nun 605 ve devamı maddelerinde mirasın reddi düzenlenmiş olup, anılan Kanun'un 605. maddesinde, yasal ve atanmış mirasçıların mirası reddedebilecekleri belirtilmiştir. Mirasın reddi halinde, mirası reddedenler yönünden davaya devam edilemez. Bu halde mirası reddetmeyerek mirasçılığı devam edenlerin katılımı ile davaya devam edilir. Mirasçıların tamamının mirası reddetmeleri halinde Türk Medeni Kanunu'nun 612. maddesinde belirtildiği üzere en yakın yasal mirasçıların tamamı tarafından reddolunan miras, sulh mahkemesince iflas hükümlerine göre tasfiye edilir.

Dosya kapsamına göre dava konusu şirketin tek ortaklı olduğu, tek ortak olan ...'nın ölümünden sonra mirasçılarının mirası reddettiği, bu haliyle şirketin tek ortağı olan ...'nın terekesinin tasfiyesinin gerektiği, tasfiye sürecinde günlük işlerin yapılması, tasfiyeden sonra da tek ortaklı dava konusu şirketin ortağı olan ...'nın terekesinde dahil aktif kalması halinde TMK'nun 612. maddesine göre iflas hükümleri uyarınca terekenin tasfiyesini sağlamak üzere Sulh Hukuk Hakimliği'ne ihbarda bulunulması gerekmektedir. Bu durumda, Kayseri 9. Asliye Hukuk Mahkemesi'nin ... Esas sayılı dava dosyası üzerinden yapılan yargılama sırasında dava konusu şirketin tek ortağı ve tasfiye memurunun vefat ettiğinden ve yasal mirasçıları tarafından da mirası reddedildiğinden dava konusu şirketin tek ortağının mirasının, TMK'nun 612. maddesi gereğince Sulh Mahkemesi'nce iflas hükümlerine göre tasfiye edilmesi gerekir. Mirasın tasfiyesi işlemleri talebe bağlı işlemler olmayıp mirasın reddedilmesinin anlaşılması ile res'en yapılması gereken işlemlerdendir. HGK'nun 03/07/2002 tarihli, E.15-572 K.577 sayılı kararında da açıklanan bu ilkelere değinilmiştir. Davacının veya Kayseri 9. Asliye Hukuk Mahkemesi'nin Sulh Hukuk Hakimliği'ne ihbarda bulunulması mükündür. Bu şekilde dava konusu şirketin tek ortağının terekesine iflas hükümlerine göre tasfiyesine karar verilip tasfiye memuru atanması gerekmektedir.

Öte yandan şirkete tasfiye memuru veya yönetim kayyımı atanması istemiyle eldeki dava hasımsız olarak açılmıştır. Öncelikle tasfiyeye giren şirkette, tasfiye memuru yanında şirket yönetim kurulu da görevine devam etmektedir. Şirket ana sözleşmesinde, yönetim kurulu tasfiye işlemleri ile görevlendirilmişse yönetim kurulu tasfiye işlemlerini yapar. Şirket adına sözleşmesinde yönetim kurulunun tasfiyeye görevlendirmemesi halinde ayrı bir tasfiye memuru atanması gerekir. Bunun yanında davanın hasımsız olarak açılması ve sonra ihbar yolu ile hasımların tamamlanması olanağı da bulunmamaktadır (Yargıtay 11. Hukuk Dairesi'nin 06/04/2022 tarihli,*** Karar sayılı emsal ilamı). Diğer taraftan şirketin malvarlığı bulunmadığından, tasfiye işlemlerinin yapılmasının mali kaynak varlığını gerektirdiği dikkate alındığında dışarıdan bir mali müşavirin şirkete tasfiye memuru olarak atanması da sorunun çözümüne katkı sağlamayacak, yeni sorunlar ortaya çıkaracaktır. Nitekim Kayseri 2. Asliye Ticaret Mahkemesi'nin ... Karar sayılı dava dosyasının incelenmesinde bu mahkemece bu davanın konusu olan şirkete ilk olarak 22/09/2021 tarihli gerekçeli karar ile mali müşavir ... tasfiye memuru olarak atanmıştır. Tasfiye Memuru ...'un 31/01/2022 tarihli dilekçesi ile tasfiye memurluğu ücretinin bu davanın konusu olan şirketin mal varlığından karşılanması karar verilmiş ise de şirketin bu ücreti karşılayacak maddi imkanının bulunmadığını, şirketin gerek kamuya gerek özel sektöre gerekse işçi alacakları sebebiyle pek çok mahkemede davasının devam ettiğini, ilgili davaları tam olarak takip etme veya vekil tayini ile takip ettirilmesinin de mümkün olmadığını, bu nedenlerden dolayı tasfiye memurluğundan çekilmeyi talep ettiği, mahkemece de bu talebin haklı olduğu değerlendirilerek 04/03/2022 tarihli ek karar ile bu davanın konusu olan Tasfiye Halinde ... Güvenlik Hiz. Tur. Hay. San. Tic. A.Ş.'ne, şirket ortaklarından ...'un tasfiye memuru olarak atanmasına karar verildiği görülmektedir. Mali müşavirin tasfiye memuru veya yönetim kayyımı olarak atanması halinde emek ve mesaisi karşılığında kendisine ücret ödenmesi mümkün olmayacağı gibi tasfiye giderlerinin veya yönetim giderlerinin de karşılanması mümkün olmayacaktır. Ayrıca tasfiye memurunun veya yönetim kayyımının vergisel yükümlülükleri karşısında vergi cezası tehdidi altında kalması da mümkün olacaktır. Yukarıda açıklandığı üzere dava konusu tek ortaklı şirketin ortağı olan ...'nın terekesinin TMK'nun 612. maddesine göre iflas hükümleri uyarınca terekenin tasfiyesini sağlamak üzere Sulh Hukuk Hakimliği'ne ihbarda bulunulması sonrasında mirasının iflas hükümleri uyarınca tasfiyesine ve tasfiye memuru atanmasına karar verildikten sonra Sulh Hukuk Hakimliği'nce atanacak bu kişiye dava konusu şirketteki ...'nın tam hissesinden dolayı husumet yöneltilerek eldeki davanın açılmasının en uygun çözüm olduğu değerlendirilmiştir. Bu nedenle, eldeki davanın hasımsız açılması nedeniyle de reddi gerekir.

İzah edilen tüm bu hususlar gözetilerek açılan davanın reddine karar vermesi gerektiği görüş ve kanaatine varılmıştır.

HÜKÜM: Yukarıda açıklanan nedenlerle:

1. Davanın REDDİNE,

2. Davacı...kurum harçtan muaf olduğundan harç alınmasına yer olmadığına,

3. Davacının yaptığı yargılama giderlerinin davacı...üzerinde bırakılmasına,

4. Davalı...tarafından yapılan yargılama gideri olmadığından bu konuda karar verilmesine yer olmadığına,

5. 6100 sayılı HMK'nun 120 ve 333. maddeleri gereğince davacı...tarafça yatırılan gider avansının kalan kısmının kararın kesinleşmesi halinde davacı...tarafça numarası bildirilen veya bildirilecek hesaba, hesap numarası bildirilmediği takdirde adresine ödemeli olarak re'sen gönderilmesine,

6. Davacı...lehine vekalet ücreti taktirine yer olmadığına,

7. Bölge Adliye ve Adli Yargı İlk Derece Mahkemeleri ile Cumhuriyet Başsavcılıkları İdari ve Yazı İşlerinin Yürütülmesine Dair Yönetmeliğin 203. maddesi uyarınca dosyanın tarih ve işlem sırasına düzenlenip dizi listesine bağlanmasına, Yazı İşleri Müdürü tarafından kontrolü yapıldıktan sonra istinaf incelemesine gönderilmesine veya mahkememiz arşivine kaldırılmasına,

Dair, davacı...vekilinin yüzüne karşı gerekçeli kararın tebliğ tarihinden itibaren 2 hafta içinde Kayseri Bölge Adliye Mahkemesi nezdinde istinaf kanun yolu açık olmak üzere oy birliği ile verilen karar açıkça okunup usulen anlatıldı. 08/07/2024

Başkan ...

E-imzalıdır

Üye ...

E-imzalıdır

Üye ...

E-imzalıdır

Katip ...

E-imzalıdır