Kayseri 1. Asliye Ticaret Mahkemesi 2023/1095 E. 2024/330 K.

T.C. KAYSERİ 1. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ Esas-Karar No: *** Esas - ***

T.C.

KAYSERİ

1. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ

TÜRK MİLLETİ ADINA

GEREKÇELİ KARAR

**ESAS NO : *****

**KARAR NO : *****

**BAŞKAN : *****

**ÜYE : *****

**ÜYE : *****

**KATİP : *****

**DAVACI : *****

VEKİLİ : Av.

**DAVALI : *****

DAVA : Şirketin İhyası

**DAVA TARİHİ : *****

**KARAR TARİHİ : *****

GEREKÇELİ KARARIN

**YAZILDIĞI TARİH : *****

Mahkememizde görülmekte olan şirketin ihyası davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:

DAVA : Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; ihyasını talep ettikleri ... San. Tic. Ltd. Şti. hakkında Ticaret Sicil Müdürlüğü'nce resen terkin işlemi yapıldığını, ancak terkinde önce şirkete herhangi bir tebligat yapılmadığını, şirketin pek çok malvarlığı bulunmasına rağmen usulüne uygun yapılmış tasfiye olmaksızın doğrudan ticaret sicilden resen terkin işleminin yapıldığını, ticaret sicil müdürlüğünün işlemi ile tasfiye yapılmışsa da mevcut malvarlığı dikkate alındığında ek tasfiye işlemlerinin yapılabilmesi için ihya kararı verilmesi gerektiğini belirterek Kayseri Ticaret Sicil Müdürlüğü'nün ... sicil numarası ile kayıtlı iken resen terkin edilen ... Sanayi Ticaret Limited Şirketi'nin tüzel kişiliğinin ihyasına, yargılama giderleri ve vekalet ücretinin karşı tarafa yükletilmesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

CEVAP : Davalı tarafa usulüne uygun meşruhatlı davetiye tebliğ edilmiş olmasına rağmen davalı taraf davaya karşı herhangi bir cevap dilekçesi sunmamıştır.

DELİLLER : Mahkememizce taraf teşkili sağlanmış davanın taraflarına delillerini ibraz etme olanağı tanınmış uyuşmazlığın çözümü için gereken bütün deliller toplanmıştır.

Davacı tarafça; ticaret sicil kayıtlarına, ihyası istenilen şirket kayıtlarına ve vergi kayıtlarına delil olarak dayanılmıştır.

Davalı tarafça yasal süresi içinde delil bildirilmemiştir.

Kayseri Ticaret Sicil Müdürlüğü'ne müzekkere yazılarak terkin edildiği iddia olunan Kayseri Ticaret Sicil Müdürlüğü'nün .../Merkez sicil numarasında kayıtlı ... San. Tic. Ltd. Şti. (VKN: ...)'nin ticaret sicilinden terkin edilip edilmediğinin, terkin edilmişse terkin edilme tarihinin ve terkin edilme sebebinin bildirilmesinin, bu şirket re'sen terkin edilmişse; re'sen terkin işleminin TTK'nun geçici 7. maddesinin 1. fıkrasındaki a, b, c, d, e, bendlerinden hangisine dayalı olarak başlatıldığı, şirketin re'sen terkin sebeplerinin adı geçen kanunun bu bendlerinde açıklanan nedenlerden hangisinin olduğu, bu kapsam dahilinde TTK'nun geçici 7. maddesinin 4. fıkrası gereği şirketin ticaret sicilinde kayıtlı son adresine ve sicil kayıtlarına göre şirketi temsile ve ilzama yetkili kişilere ihtar yollanıp yollanmadığı, bu fıkra hükmüne göre ihtarın Ticaret Sicil Gazetesi'nde ilan edilip edilmediği, ticaret ve sanayi odasının internet sitesinde yayınlatılıp yayınlatılmadığı, şirket tarafından ihtara uygun işlemler yapılıp yapılmadığı, TTK'nun yürürlüğünden önce terkin öncesinde şirketin tasfiyesine başlanıp başlanmadığı, başlanmışsa tasfiye işlemlerine hangi tarihte başlandığı ve akıbetinin ne olduğu, TTK'nun geçici 7. maddesinin 10. fıkrasına dayalı olarak ticaret sicil müdürlüğünce işlem yapılıp yapılmadığı, yapılmışsa ne gibi işlemlerin yapıldığı, bu şirket tasfiye kapanışı ile terkin edilmişse tasfiye memurlarının açık kimlik bilgilerinin, T.C. kimlik numaralarının ve açık adreslerinin bildirilmesinin, ayrı bir tasfiye memuru atanmışsa son yönetim kurulu üyelerinin, şirket yasal temsilcilerinin, ayrıca terkin sebebine ve terkinin yapılış sebep ve aşamalarına ilişkin tüm kayıtların ve ticaret sicil dosyası örneğinin istenilmesine, ayrıca terkin tarihinden önce T.C. kimlik numaralı ... ... ve ... T.C. kimlik numaralı Hikmet Kınış'ın bu şirketin ortağı ve/veya yetkilisi olup olmadığının sorulmasına, ayrıca terkin sebebine ve terkinin yapılış sebep ve aşamalarına ilişkin tüm kayıtların ve ticaret sicil dosyası örneğinin gönderilmesi istenilmiştir. ... tarihli yazı ile bu müzekkeremize cevap verilmiştir.

İhyası istenilen Kayseri Ticaret Sicil Müdürlüğü'nün .../Merkez sicil numarasında kayıtlı ... San. Tic. Ltd. Şti. (VKN: ...)'nin oda kaydı olup olmadığı, faal olup olmadığı ve şirket adına kayıtlı iş makinesi olup olmadığının sorulması, varsa ilgi kayıt ve belge örneklerinin gönderilmesi için Kayseri Ticaret Odası Başkanlığı'na ve Kayseri Sanayi Odası Başkanlığı'na ayrı ayrı müzekkere yazılmıştır. Kayseri Ticaret Odası Başkanlığı'nca ... tarihli yazı ile cevap verilmiştir. Kayseri Sanayi Odası vekili ... tarihli dilekçesi ile şirketin sanayi odasına kaydının olmadığı ve bu şirket adına kayıtlı iş makinesinin bulunmadığı belirtmiştir.

İhyası istenilen Kayseri Ticaret Sicil Müdürlüğü'nün .../Merkez sicil numarasında kayıtlı ... San. Tic. Ltd. Şti. (VKN: ...)'nin adına taşınmaz kaydı olup olmadığının sorgulanması, varsa tapu kayıt örneklerinin gönderilmesi için Kocasinan, Melikgazi, Talas, Hacılar ve İncesu Tapu Müdürlüklerine ayrı ayrı müzekkereler yazılmıştır. Tapu müdürlüklerinden gelen cevabi yazılarda ihyası istenilen şirket adına kayıtlı taşınmaz bulunmadığı belirtilmiştir.

İhyası istenilen Kayseri Ticaret Sicil Müdürlüğü'nün .../Merkez sicil numarasında kayıtlı ... San. Tic. Ltd. Şti. (VKN: ...)'nin vergi kaydı olup olmadığının, şirketin halen faal olup olmadığının, şirket hakkında yapılan yoklama kayıtlarının bulunup bulunmadığının, şirketin vergi borçları olup olmadığının, varsa ödenip ödenmediğinin, halen vermesi gereken tüm vergi beyannamelerini verip vermediğinin sorulması, varsa ilgi kayıt ve belge örneklerinin gönderilmesi için Kayseri Vergi Dairesi Başkanlığı'na müzekkere yazılmıştır. Gevher Nesibe Vergi Dairesi Müdürlüğü'nden gelen 19/12/2023 tarihli yazı ile müzekkeremize cevap verilmiştir.

İhyası istenilen Kayseri Ticaret Sicil Müdürlüğü'nün .../Merkez sicil numarasında kayıtlı ... San. Tic. Ltd. Şti. (VKN:***)'nin adına kayıtlı araç bulunup bulunmadığının Uyap sisteminden sorgulanarak buna ilişkin rapor evrakı dosyamıza eklenmiştir.

DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ, YARGILAMA VE GEREKÇE: Dava; resen ticaret sicilinden terkin edildiği iddia edilen ... San. Tic. Ltd. Şti.'ne ait aracın tasfiyesi ile ilgili ek tasfiye işlemlerinin yapılması amacıyla tüzel kişiliğinin ihyası istemine ilişkindir.

6102 sayılı Türk Ticaret Kanunun 4/1-a maddesine göre davaya bakmaya Mahkememiz görevlidir.

6545 sayılı Yasa'nın 45/3. maddesi uyarınca davanın niteliği itibarı ile mahkememiz heyeti tarafından basit yargılama usulüne göre yargılama yapılarak dava sonuçlandırılmıştır.

Uyuşmazlık; şirket ihya şartlarının oluşup oluşmadığı, tasfiye memuru olarak kimin seçilmesi gerektiği hususlarının olduğu noktalarında toplanmaktadır.

İhyası istenen şirketin ticaret sicil kayıtlarının incelenmesinde; ... San. Tic. Ltd. Şti.'nin ... sicil numarası ile ticaret siciline kayıtlı olduğu, şirketin 21/04/2014 tarihli tescil ile TTK'nun geçici 7. maddesi kapsamında ihyası istenilen şirketin ticaret sicili kaydının Kayseri Ticaret Sicil Müdürlüğü tarafından re'sen terkin edildiği anlaşılmıştır.

Şirketlerin ve kooperatiflerin tüzel kişiliği ticaret sicilinden terkin ile sona ermektedir. Ancak tüzel kişiliğin sona erebilmesi için şirketin veya kooperatifin tasfiye işlemlerinin eksiksiz ve tam olarak yapılmış olması gerekmektedir. Tüzel kişiliğin son bulmasını ifade eden fesih ve tasfiye işlemi aynı zamanda hukuki bir işlemdir. Bu işlemin veya kararın hatalı veya eksik olması halinde gerçek anlamda tasfiyeden söz etmek mümkün değildir. Eksik veya hatalı işlem sonucu şirketin veya kooperatifin sicilden tasfiye sonucu terkinine karar verilmiş ise, bundan zarar görenler veya o işlemi gerçekleştirenler tasfiyenin kaldırılmasını ve şirketin ihyasını talep etme hakkına sahiptir.

6102 sayılı TTK'nun "Şirket Davalarında Yargılama Usulü" başlıklı 1521. maddesinde ise; ticaret şirketlerinde, ortakların veya pay sahiplerinin şirketle veya birbirleriyle şirket ortaklığından veya pay sahipliğinden kaynaklanan davalarda veya şirketin yönetim kurulu üyeleri, yöneticileri, müdürleri, tasfiye memurları ya da denetçilerine karşı açılacak davalarda basit yargılama usulünün uygulanacağı düzenlemeleri yer almaktadır.

6102 sayılı TTK'nun "Ek Tasfiye" başlıklı 547. maddesinde; tasfiyenin kapanmasından sonra ek tasfiye işlemlerinin yapılmasının zorunlu olduğu anlaşılırsa, son tasfiye memurları, yönetim kurulu üyeleri, pay sahipleri veya alacaklıların, şirketin veya kooperatifin merkezinin bulunduğu yerdeki asliye ticaret mahkemesinden, bu ek işlemler sonuçlandırılıncaya kadar, şirketin yeniden tescilini isteyebilecekleri, mahkemenin istemin yerinde olduğuna kanaat getirmesi halinde şirketin ek tasfiye için yeniden tesciline karar verileceği ve bu işlemlerini yapmaları için son tasfiye memurlarını veya yeni bir veya birkaç kişiyi tasfiye memuru olarak atayarak tescil ve ilan ettirileceği düzenlenmiştir. 6102 sayılı TTK'nun geçici 7. maddesinin 15. fıkrası son cümlesi uyarınca, şirket alacaklıları ve hukuki menfaati bulunanlar, şirkete ait tasfiye edilmemiş malvarlığının bulunması halinde silinme tarihinden itibaren 10 yıl içerisinde mahkemeye başvurarak şirketin ihyasını isteyebileceğinden (Aynı yöndeki içtihat için bknz. Yargıtay 11. Hukuk Dairesi'nin 19/04/2022 tarihli,*** Karar sayılı ilamı) şirkete ait taşınmazın tasfiyesi talep edildiğine ve şirketin 21/07/2014 tarihli terkininden itibaren 10 yıllık süre dolmadığına göre, yasal sürede dava açmış olan davacının şirket malvarlığının (şirket adına kayıtlı araçların ve şirket borçlarının) tasfiyesi amacıyla sınırlı olarak ihya istemekte hukuki yararının bulunmasına göre 6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu'nun 547/2. maddesi de gözetilmek suretiyle karar verilmesi gerekmiştir.

Dosya kapsamına göre, TTK'nun 547. maddesi hükmü ve tüm beyan ve deliller birlikte dikkate alındığında, Kayseri Ticaret Sicil Müdürlüğü'nün ... sicil numarasında kayıtlı iken 21/04/2014 tarihinde TTK'nun geçici 7. maddesi uyarınca ticaret sicilinden silinen ... Sanayi Ticaret Limited Şirketi'nin, bu şirkete ait 38 ... plaka sayılı aracın ek tasfiye işlemleri ile sınırlı olmak üzere ticaret siciline tescil ile ihyasına, 6102 sayılı TTK'nun 547/2. maddesi uyarınca ek tasfiye işlemlerinin yapılabilmesi için ihyasına karar verilen şirketin ortağı ve terkinden önce müdürü olan ... (T.C ...)'in tasfiye memuru olarak atanmasına, ihyası istenilen şirketin kurucu ortağı ve yetkilisi olan davacı ...'in TTK'nun geçici 7. maddesi kapsamında yapılan ilan ve ihtarlarının gereğini yerine getirmediği dikkate alınarak tasfiye memuruna ücret taktirine yer olmadığına, kararın kesinleşmesine müteakip Kayseri Ticaret Sicil Müdürlüğü'nce tescil ve ilanına

karar verilmiştir. Yargıtay 11. Hukuk Dairesi'nin ... Karar sayılı emsal içtihadı da dikkate alındığında Ticaret Sicil Müdürlüğü'nün işbu davada yasal hasım olması nedeniyle aleyhine yargılama gideri ve vekalet ücreti verilemeyeceğinden aşağıdaki gibi hüküm kurulmuştur.

HÜKÜM: Yukarıda açıklanan nedenlerle;

1. Davanın KABULÜ ile, Kayseri Ticaret Sicil Müdürlüğü'nün ... sicil numarasında kayıtlı iken 21/04/2014 tarihinde TTK'nun geçici 7. maddesi uyarınca ticaret sicilinden silinen ... Sanayi Ticaret Limited Şirketi'nin, bu şirkete ait 38 ... plaka sayılı aracın ek tasfiye işlemleri ile sınırlı olmak üzere ticaret siciline TESCİL İLE İHYASINA,

2. 6102 sayılı TTK'nun 547/2. maddesi uyarınca ek tasfiye işlemlerinin yapılabilmesi için ihyasına karar verilen şirketin ortağı ve terkinden önce müdürü olan ... (T.C ...)'in tasfiye memuru olarak atanmasına,

3. Tasfiye memuruna ücret taktirine yer olmadığına,

4. Kararın kesinleşmesine müteakip Kayseri Ticaret Sicil Müdürlüğü'nce tescil ve ilanına,

5. 492 sayılı Harçlar Kanunu'na ekli (1) sayılı tarife gereğince alınması gereken 427,60. TL maktu karar ve ilam harcından dava açılırken peşin olarak 269,85. TL harcın mahsubu ile bakiye 157,75. TL'nın davacıdan tahsili ile Hazine'ye gelir kaydına,

6. Davacı tarafça yapılan harç ve yargılama giderlerinin kendi üzerinde bırakılmasına,

7. Davalı Kayseri Ticaret Sicil Müdürlüğü tarafından yapılan yargılama gideri bulunmadığından bu konuda karar verilmesine yer olmadığına,

8. 6100 sayılı HMK'nun 120 ve 333. maddeleri gereğince davacı tarafça yatırılan gider avansının kalan kısmının kararın kesinleşmesi halinde davacı tarafça numarası bildirilen veya bildirilecek hesaba, hesap numarası bildirilmediği takdirde adresine ödemeli olarak re'sen gönderilmesine,

9. Davalı tarafça yatırılan gider avansı bulunmadığından bu konuda karar verilmesine yer olmadığına,

10-Taraflar lehine vekalet ücreti taktirine yer olmadığına,

11-Bölge Adliye ve Adli Yargı İlk Derece Mahkemeleri ile Cumhuriyet Başsavcılıkları İdari ve Yazı İşlerinin Yürütülmesine Dair Yönetmeliğin 203. maddesi uyarınca dosyanın tarih ve işlem sırasına düzenlenip dizi listesine bağlanmasına, Yazı İşleri Müdürü tarafından kontrolü yapıldıktan sonra istinaf incelemesine gönderilmesine veya mahkememiz arşivine kaldırılmasına,

Dair, davacı vekilinin yüzüne karşı davalı tarafın yokluğunda gerekçeli kararın tebliğ tarihinden itibaren 2 hafta içinde Kayseri Bölge Adliye Mahkemesi nezdinde istinaf kanun yolu açık olmak üzere oy birliği ile verilen karar açıkça okunup usulen anlatıldı. 25/03/2024

Başkan***

E-imzalıdır

Üye ***

E-imzalıdır

Üye ***

E-imzalıdır

Katip ***

E-imzalıdır