Kayseri 1. Asliye Ticaret Mahkemesi 2023/1025 E. 2024/196 K.

T.C. KAYSERİ 1. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ Esas-Karar No: ***Esas - ***

T.C.

KAYSERİ

1. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ

TÜRK MİLLETİ ADINA

GEREKÇELİ KARAR

**ESAS NO : *****

**KARAR NO : *****

**BAŞKAN : *****

**ÜYE : *****

**ÜYE : *****

**KATİP : *****

**DAVACILAR : 1- *****

2-

**DAVALI : *****

DAVA : Şirketin İhyası

**DAVA TARİHİ : *****

**KARAR TARİHİ : *****

GEREKÇELİ KARARIN

**YAZILDIĞI TARİH : *****

Mahkememizde görülmekte olan şirketin ihyası davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:

DAVA : Davacılar dava dilekçesinde özetle; ihyasını talep ettikleri ... Bilgisayar Reklam Matbaa İnşaat Turizm Petrol Limited Şirketi'nin %50 hissesinin davacı ...'e ve diğer %50 hissesinin de davacı Okan Öztürk'e ait olduğunu ve şirketin iki ortaklı bir yapıya sahip olduğunu, şirketin Kayseri Ticaret Sicil Müdürlüğü'nce resen terkin edildiğini, şirket ortaklarından ...'ün münferiden, 02/08/2008 yılında 10 yılığına yıllığına yetkili olduğunu, ...'ün bu yetkisinin 2018 yılında sona erdiğini, şu an itibariyle şirketi temsile yetkili herhangi birinin olmadığını belirterek ihyası istenen şirketin ek tasfiye işlemleri için karar verilerek şirketle ilgili işlemlerin yapılabilmesi için yeni bir veya bir kaç kişiye tasfiye memuru olarak atama yapılması ve ilan edilmesi gerektiğini belirterek Kayseri Ticaret Sicil ' ... sicil numarası ile kayıtlı ... Bilgisayar Reklam Matbaa İnşaat Turizm Petrol Limited Şirketinin tüzel kişiliğinin ihyasına karar verilmesini talep ve dava etmişlerdir.

CEVAP : Davalı tarafa usulüne uygun meşruhatlı davetiye tebliğ edilmiş olmasına rağmen davalı taraf davaya karşı herhangi bir cevap dilekçesi sunmamıştır.

DELİLLER : Mahkememizce taraf teşkili sağlanmış davanın taraflarına delillerini ibraz etme olanağı tanınmış uyuşmazlığın çözümü için gereken bütün deliller toplanmıştır.

Davacı tarafça; ticaret sicil kayıtlarına, ihyası istenilen şirket kayıtlarına ve vergi kayıtlarına delil olarak dayanılmıştır.

Davalı tarafça yasal süresi içinde delil bildirilmemiştir.

Kayseri Ticaret Sicil Müdürlüğü'ne müzekkere yazılarak ... sicil numarasında kayıtlı iken sicilden terkin edildiği iddia olunan ... Bilgisayar Reklam Matbaa İnş. Tur. Petrol Ürn. Teks. Ve Gıda Mad. San. Tic. Ltd. Şti.'nin ticaret sicilinden terkin edilip edilmediğinin, terkin edilmişse terkin edilme tarihinin ve terkin edilme sebebinin bildirilmesinin, resen terkin edilmişse; re'sen terkin işleminin TTK'nun geçici 7. maddesinin 1. fıkrasındaki a, b, c, d, e, bendlerinden hangisine dayalı olarak başlatıldığı, şirketin re'sen terkin sebeplerinin adı geçen kanunun bu bendlerinde açıklanan nedenlerden hangisinin olduğu, bu kapsam dahilinde TTK'nun geçici 7. maddesinin 4. fıkrası gereği şirketin ticaret sicilinde kayıtlı son adresine ve sicil kayıtlarına göre şirketi temsile ve ilzama yetkili kişilere ihtar yollanıp yollanmadığı, bu fıkra hükmüne göre ihtarın ticaret sicil gazetesinde ilan edilip edilmediği, ticaret ve sanayi odasının internet sitesinde yayınlatılıp yayınlatılmadığı, şirket tarafından ihtara uygun işlemler yapılıp yapılmadığı, TTK'nun yürürlüğünden önce terkin öncesinde şirketin tasfiyesine başlanıp başlanmadığı, başlanmışsa tasfiye işlemlerine hangi tarihte başlandığı ve akıbetinin ne olduğu, TTK'nun geçici 7. maddesinin 10. fıkrasına dayalı olarak ticaret sicil müdürlüğünce işlem yapılıp yapılmadığı, yapılmışsa ne gibi işlemlerin yapıldığı, şirketin tasfiye kapanışı ile terkin edilmişse tasfiye memurlarının açık kimlik bilgilerinin, T.C. kimlik numaralarının ve açık adreslerinin bildirilmesinin, ayrı bir tasfiye memuru atanmışsa son yönetim kurulu üyelerinin, şirket yasal temsilcilerinin, ayrıca terkin sebebine ve terkinin yapılış sebep ve aşamalarına ilişkin tüm kayıtların ve ticaret sicil dosyası örneği istenilmiştir. 20/11/2023 tarihli yazı ile müzekkeremize cevap verilmiştir.

SGK Kayseri İl Müdürlüğü'ne müzekkere yazılarak, Kayseri Ticaret Sicil Müdürlüğü'nün ... Sicil numarasında kayıtlı, ... vergi numaralı ... Bilgisayar Reklam Matbaa İnş. Tur. Petrol Ürün. Teks. Ve Gıda Mad. San. Tic. Ltd. Şti.'nin kuruluşundan bugüne kadar kayıtlı çalışan sayısının kaç olduğunun, en son tarih itibari ile güncel kayıtlı çalışanının bulunup bulunmadığının ve borcu olup olmadığının varsa miktarı sorulmuş, buna ilişkin kayıt ve belgeler istenilmiştir. SGK İl Müdürlüğü'nce 22/11/2023 tarihli yazı ile müzekkeremize cevap verilmiştir.

Kayseri Vergi Dairesi Başkanlığı'na müzekkere yazılarak Kayseri Ticaret Sicil Müdürlüğü'nün ... Sicil numarasında kayıtlı, ... vergi numaralı, ... Bilgisayar Reklam Matbaa İnş. Tur. Petrol Ürün. Teks. Ve Gıda Mad. San. Tic. Ltd. Şti.'nin vergi kaydının olup olmadığı, şirketin faal olup olmadığı, vergi kaydının resen terkin edilip edilmediğinin ve borcu olup olmadığının varsa miktarının sorulmasına, sorulan hususlara ilişkin, özellikle terkin işlemine ilişkin tutanak, karar ve belgelerin okunaklı bir suretinin gönderilmesi istenilmiştir. Kayseri Vergi Dairesi Başkanlığı'nca 21/11/2023 tarihli yazı ile, Gevher Nesibe Vergi Dairesi'nce 22/11/2023 tarihli yazı ile müzekkeremize cevap verilmiş ve borcu bulunmadığı belirtilmiştir.

Melikgazi, Kocasinan, Talas, Hacılar ve İncesu Tapu müdürlüklerine müzekkere yazılarak Kayseri Ticaret Sicil Müdürlüğü'nün ... Sicil numarasında kayıtlı, ... vergi numaralı, ... Bilgisayar Reklam Matbaa İnş. Tur. Petrol Ürün. Teks. Ve Gıda Mad. San. Tic. Ltd. Şti.'nin üzerine kayıtlı taşınmazların olup olmadığının sorulmasına, varsa ilgili belgelerin okunaklı bir suretinin gönderilmesi istenilmiştir. Melikgazi Tapu Müdürlüğü'nden 21/11/2023, Kocasinan Tapu Müdürlüğü'nden 17/11/2023, Talas Tapu Müdürlüğü'nden 17/11/2023, Hacılar Tapu Müdürlüğü'nden 17/11/2023, İncesu Tapu Müdürlüğü'nden 17/11/2023 tarihli yazılar ile cevap verilmiş ve ... Bilgisayar Reklam Matbaa İnş. Turz. Petrol Ürn. Teks. Ve Gıda Mad. San. Tic. Ltd. Şti. adına kayıtlı taşınmaz bulunmadığı belirtilmiştir.

Mahkememizce uyap kayıtlarından ihyası istenen Kayseri Ticaret Sicil Müdürlüğü'nün ... Sicil numarasında kayıtlı, ... vergi numaralı, ... Bilgisayar Reklam Matbaa İnş. Tur. Petrol Ürün. Teks. Ve Gıda Mad. San. Tic. Ltd. Şti.'nin üzerine kayıtlı araç/araçlar olup olmadığı araştırılmış, 38 ... ile 38 ... plakalı araçların ... Bilgisayar Reklam Matbaa İnş. Turz. Petrol Ürn. Teks. Ve Gıda Mad. San. Tic. Ltd. Şti. adına kayıtlı olduğu anlaşılmıştır.

DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ, YARGILAMA VE GEREKÇE: Dava; resen ticaret sicilinden terkin edildiği iddia edilen ... Bilgisayar Reklam Matbaa İnş. Turz. Petrol Ürn. Teks. Ve Gıda Mad. San. Tic. Ltd. Şti.'ne ait araçlar, banka hesaplarında bulunan paralar ve şirketin borçlarının tasfiyesi amacı ile ilgili ek tasfiye işlemlerinin yapılması amacıyla tüzel kişiliğinin ihyası istemine ilişkindir.

6102 sayılı Türk Ticaret Kanunun 4/1-a maddesine göre davaya bakmaya Mahkememiz görevlidir.

6545 sayılı Yasa'nın 45/3. maddesi uyarınca davanın niteliği itibarı ile mahkememiz heyeti tarafından basit yargılama usulüne göre yargılama yapılarak dava sonuçlandırılmıştır.

Davacılar tarafından 26/02/2024 tarihli ön inceleme duruşmasında "Dava dilekçemizi tekrar ederiz. Bizim davamız dava dilekçemizde belirttiğimiz hususlar nedeniyle ihyasını istediğmiz ve ortağı bulunduğumuz şirktete ait araçlar, banka hesaplarında bulunan paralar ve şirketin borçlarının tasfiyesi amacı ile şirket ihyası istemine ilişkindir. ..." şeklinde beyanda bulunmuşlardır.

Uyuşmazlık; şirket ihya şartlarının oluşup oluşmadığı, tasfiye memuru olarak kimin seçilmesi gerektiği hususlarının olduğu noktalarında toplanmaktadır.

İhyası istenen şirketin ticaret sicil kayıtlarının incelenmesinde; ... Bilgisayar Reklam Matbaa İnş. Turz. Petrol Ürn. Teks. Ve Gıda Mad. San. Tic. Ltd. Şti.'nin ... sicil numarası ile ticaret siciline kayıtlı olduğu, şirketin 21/07/2014 tarihli tescil ile TTK'nun geçici 7. maddesi kapsamında ihyası istenilen şirketin ticaret sicili kaydının Kayseri Ticaret Sicil Müdürlüğü tarafından re'sen terkin edildiği anlaşılmıştır.

Şirketlerin ve kooperatiflerin tüzel kişiliği ticaret sicilinden terkin ile sona ermektedir. Ancak tüzel kişiliğin sona erebilmesi için şirketin veya kooperatifin tasfiye işlemlerinin eksiksiz ve tam olarak yapılmış olması gerekmektedir. Tüzel kişiliğin son bulmasını ifade eden fesih ve tasfiye işlemi aynı zamanda hukuki bir işlemdir. Bu işlemin veya kararın hatalı veya eksik olması halinde gerçek anlamda tasfiyeden söz etmek mümkün değildir. Eksik veya hatalı işlem sonucu şirketin veya kooperatifin sicilden tasfiye sonucu terkinine karar verilmiş ise, bundan zarar görenler veya o işlemi gerçekleştirenler tasfiyenin kaldırılmasını ve şirketin ihyasını talep etme hakkına sahiptir.

6102 sayılı TTK'nun "Şirket Davalarında Yargılama Usulü" başlıklı 1521. maddesinde ise; ticaret şirketlerinde, ortakların veya pay sahiplerinin şirketle veya birbirleriyle şirket ortaklığından veya pay sahipliğinden kaynaklanan davalarda veya şirketin yönetim kurulu üyeleri, yöneticileri, müdürleri, tasfiye memurları ya da denetçilerine karşı açılacak davalarda basit yargılama usulünün uygulanacağı düzenlemeleri yer almaktadır.

6102 sayılı TTK'nun "Ek Tasfiye" başlıklı 547. maddesinde; tasfiyenin kapanmasından sonra ek tasfiye işlemlerinin yapılmasının zorunlu olduğu anlaşılırsa, son tasfiye memurları, yönetim kurulu üyeleri, pay sahipleri veya alacaklıların, şirketin veya kooperatifin merkezinin bulunduğu yerdeki asliye ticaret mahkemesinden, bu ek işlemler sonuçlandırılıncaya kadar, şirketin yeniden tescilini isteyebilecekleri, mahkemenin istemin yerinde olduğuna kanaat getirmesi halinde şirketin ek tasfiye için yeniden tesciline karar verileceği ve bu işlemlerini yapmaları için son tasfiye memurlarını veya yeni bir veya birkaç kişiyi tasfiye memuru olarak atayarak tescil ve ilan ettirileceği düzenlenmiştir. 6102 sayılı TTK'nun geçici 7. maddesinin 15. fıkrası son cümlesi uyarınca, şirket alacaklıları ve hukuki menfaati bulunanlar, şirkete ait tasfiye edilmemiş malvarlığının bulunması halinde silinme tarihinden itibaren 10 yıl içerisinde mahkemeye başvurarak şirketin ihyasını isteyebileceğinden (Aynı yöndeki içtihat için bknz. Yargıtay 11. Hukuk Dairesi'nin 19/04/2022 tarihli, ... Karar sayılı ilamı) şirkete ait taşınmazın tasfiyesi talep edildiğine ve şirketin 21/07/2014 tarihli terkininden itibaren 10 yıllık süre dolmadığına göre, yasal sürede dava açmış olan davacının şirket malvarlığının (şirket adına kayıtlı araçların ve şirket borçlarının) tasfiyesi amacıyla sınırlı olarak ihya istemekte hukuki yararının bulunmasına göre 6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu'nun 547/2. maddesi de gözetilmek suretiyle karar verilmesi gerekmiştir.

Dosya kapsamına göre, TTK'nun 547. maddesi hükmü ve tüm beyan ve deliller birlikte dikkate alındığında, Kayseri Ticaret Sicil Müdürlüğü'nün ... sicil numarasında kayıtlı ... Bilgisayar, Reklam, Matbaa, İnşaat, Turizm, Petrol Ürünleri, Tekstil Ve Gıda Maddeleri, Sanayi Ticaret Limited Şirketi'nin; bu şirkete ait 38 ... ve 38 ... plaka sayılı araçların, bu şirketin Türkiye İş Bankası, Yapı Ve Kredi Bankası ve Akbank nezdinde bulunan banka hesaplarındaki paraların ve bu şirkete ait borçların ek tasfiye işlemleri ile sınırlı olmak üzere ihyasına, 6102 sayılı TTK'nun 547/2. maddesi uyarınca ek tasfiye işlemleri için ticaret siciline tesciline, 6102 TTK'nun 547/2. maddesi uyarınca ek tasfiye işlemlerinin yapılması için davacı ... (T.C ...)'ün ve davacı Okan Öztürk (T.C ...)'ün ihyasına karar verilen şirkete tasfiye memuru olarak atanmalarına, şirkete yapılan tebligata rağmen şirket ortaklarının yasal yükümlülüklerini yerine getirmediği dikkate alınarak şirketin ortakları olan tasfiye memurlarına ücret taktirine yer olmadığına, kararın kesinleşmesini müteakip Kayseri Ticaret Sicil Müdürlüğü'nce tescil ve ilanına karar verilmiştir. Yargıtay 11. Hukuk Dairesi'nin ... Karar sayılı emsal içtihadı da dikkate alındığında Ticaret Sicil Müdürlüğü'nün işbu davada yasal hasım olması nedeniyle aleyhine yargılama gideri ve vekalet ücreti verilemeyeceğinden aşağıdaki gibi hüküm kurulmuştur.

HÜKÜM: Yukarıda açıklanan nedenlerle;

1. Davanın KABULÜ ile Kayseri Ticaret Sicil Müdürlüğünün ... sicil numarasında kayıtlı ... Bilgisayar, Reklam, Matbaa, İnşaat, Turizm, Petrol Ürünleri, Tekstil Ve Gıda Maddeleri, Sanayi Ticaret Limited Şirketi'nin; bu şirkete ait 38 ... ve 38 ... plaka sayılı araçların, bu şirketin Türkiye İş Bankası, Yapı Ve Kredi Bankası ve Akbank nezdinde bulunan banka hesaplarındaki paraların ve bu şirkete ait borçların EK TASFİYE İŞLEMLERİ İLE SINIRLI OLMAK ÜZERE İHYASINA, 6102 sayılı TTK'nun 547/2. maddesi uyarınca ek tasfiye işlemleri için TİCARET SİCİLİNE TESCİLİNE,

2. 6102 TTK'nun 547/2. maddesi uyarınca ek tasfiye işlemlerinin yapılması için davacı ... (T.C ...)'ün ve davacı Okan Öztürk (T.C ...)'ün ihyasına karar verilen şirkete tasfiye memuru olarak atanmalarına,

3. Tasfiye memurlarına ücret taktirine yer olmadığına,

4. Kararın kesinleşmesine müteakip Kayseri Ticaret Sicil Müdürlüğü'nce tescil ve ilanına,

5. 492 sayılı Harçlar Kanunu'na ekli (1) sayılı tarife gereğince alınması gereken 427,60. TL maktu karar ve ilam harcından dava açılırken peşin olarak 269,85. TL harcın mahsubu ile bakiye 157,75. TL'nın davacılardan tahsili ile Hazine'ye gelir kaydına,

6. Davacı tarafça yapılan harç ve yargılama giderlerinin kendi üzerinde bırakılmasına,

7. Davalı Kayseri Ticaret Sicil Müdürlüğü tarafından yapılan yargılama gideri bulunmadığından bu konuda karar verilmesine yer olmadığına,

8. 6100 sayılı HMK'nun 120 ve 333. maddeleri gereğince davacı tarafça yatırılan gider avansının kalan kısmının kararın kesinleşmesi halinde davacı tarafça numarası bildirilen veya bildirilecek hesaba, hesap numarası bildirilmediği takdirde adresine ödemeli olarak re'sen gönderilmesine,

9. Davalı tarafça yatırılan gider avansı bulunmadığından bu konuda karar verilmesine yer olmadığına,

10-Taraflar lehine vekalet ücreti taktirine yer olmadığına,

11-Bölge Adliye ve Adli Yargı İlk Derece Mahkemeleri ile Cumhuriyet Başsavcılıkları İdari ve Yazı İşlerinin Yürütülmesine Dair Yönetmeliğin 203. maddesi uyarınca dosyanın tarih ve işlem sırasına düzenlenip dizi listesine bağlanmasına, Yazı İşleri Müdürü tarafından kontrolü yapıldıktan sonra istinaf incelemesine gönderilmesine veya mahkememiz arşivine kaldırılmasına,

Dair, davacıların yüzüne karşı, davalının yokluğunda gerekçeli kararın tebliğ tarihinden itibaren 2 hafta içinde Kayseri Bölge Adliye Mahkemesi nezdinde istinaf kanun yolu açık olmak üzere oy birliği ile verilen karar açıkça okunup usulen anlatıldı. 26/02/2024

Başkan***

E-imzalıdır

Üye***

E-imzalıdır

Üye ***

Katip ***

E-imzalıdır