Kayseri 1. Asliye Ticaret Mahkemesi 2023/894 E. 2023/1141 K.

T.C. KAYSERİ 1. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ Esas-Karar No: *** Esas - ***

T.C.

KAYSERİ

1. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ

TÜRK MİLLETİ ADINA

GEREKÇELİ KARAR

**ESAS NO : *****

**KARAR NO : *****

**BAŞKAN : *****

**ÜYE : *****

**ÜYE : *****

**KATİP : *****

**DAVACILAR : 1- *****

  2.  ***

VEKİLİ : Av.

**DAVALI : *****

DAVA : Şirketin İhyası

**DAVA TARİHİ : *****

**KARAR TARİHİ : *****

GEREKÇELİ KARARIN

**YAZILDIĞI TARİH : *****

Mahkememizde görülmekte olan şirketin ihyası davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:

DAVA : Davacılar vekili dava dilekçesinde özetle; davacı müvekkili ...ın, sicilden terkin edilen ve ihyasını talep ettikleri ... San. Tic. Ltd. Şti. isimli şirkette pay sahibi ve aynı zamanda şirket müdürü olduğunu, diğer müvekkili ...'ın ise pay sahibi olduğunu, 6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun geçici 7. maddesinin 15. bendinde: "...Ticaret sicilinden kaydı silinen şirket veya kooperatifin alacaklıları ile hukuki menfaatleri bulunanlar haklı sebeplere dayanarak mahkemeye başvurarak şirket veya kooperatifin ihyasını isteyebilir.." hükmünün düzenlendiğini, davacı müvekkillerinin ortağı oldukları ... San. Tic. Ltd. Şti. isimli şirketin davalı tarafça ticaret sicilden terkin edilmiş ise de şirket üzerine kayıtlı 38 ... ve 38 ... plaka numaralı araçların tasfiye edilmediğini, işbu araçların tasfiyesi işlemleri için ticaret sicilinden terkin olan, Kayseri Ticaret Sicil Müdürlüğü'nün ... sicil numarasında kayıtlı ... San. Ve Tic. Ltd. Şti. unvanlı şirketin ihyasına karar verilmesini ve tasfiye memuru olarak da şirket müdürü davacı müvekkil ...’ın tek başına yahut her iki davacı müvekkili ile birlikte veya münferiden atanmasına karar verilmesini talep etme zorunluluğu doğduğunu belirterek davanın kabulü ile; Kayseri Ticaret Sicil Müdürlüğü'nün ... sicil numarasında kayıtlı ... San. Tic. Ltd. Şti. unvanlı şirketin ihyası ile 38 ... ve 38 ... plaka numaralı araçların tasfiyesi sonlandırılıncaya kadar yeniden ticaret siciline tesciline; şirket adına kayıtlı olan 38 ... ve 38 ... plaka numaralı araçların tasfiyesi hususunda müvekkili ...’ın tek başına yahut her iki davacı müvekkilinin birlikte veya münferiden tasfiye memuru olarak atanmasına; mahkeme masrafları, yargılama giderleri ve vekalet ücretinin davalı tarafa yükletilmesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

CEVAP : Davalı tarafa usulüne uygun meşruhatlı davetiye tebliğ edilmiş olmasına rağmen davalı tarafça davaya karşı herhangi bir cevap dilekçesi sunmamıştır.

DELİLLER : Mahkememizce taraf teşkili sağlanmış davanın taraflarına delillerini ibraz etme olanağı tanınmış uyuşmazlığın çözümü için gereken bütün deliller toplanmıştır.

Davacı tarafça şirket kayıtlarına, ticaret odası ve ticaret sicili kayıtlarına, vergi kayıtlarına, ticari defter ve kayıtlara, trafik kayıtlarına, banka kayıtlarına, keşif ve bilirkişi incelemesine delil olarak dayanılmıştır.

Davalı tarafından yasal süresi içinde delil bildirilmemiştir.

Kayseri Ticaret Sicil Müdürlüğü'ne müzekkere yazılarak ticaret sicilinin ... sicil numarasında kayıtlı iken sicilden terkin edildiği iddia olunan ... San. Ve Tic. Ltd. Şti.'nin (VKN:...) ticaret sicilinden terkin edilip edilmediğinin, terkin edilmişse terkin edilme tarihinin ve terkin edilme sebebinin bildirilmesinin, resen terkin edilmişse; re'sen terkin işleminin TTK'nun geçici 7. maddesinin 1. fıkrasındaki a, b, c, d, e, bendlerinden hangisine dayalı olarak başlatıldığı, şirketin re'sen terkin sebeplerinin adı geçen kanunun bu bendlerinde açıklanan nedenlerden hangisinin olduğu, bu kapsam dahilinde TTK'nun geçici 7. maddesinin 4. fıkrası gereği şirketin ticaret sicilinde kayıtlı son adresine ve sicil kayıtlarına göre şirketi temsile ve ilzama yetkili kişilere ihtar yollanıp yollanmadığı, bu fıkra hükmüne göre ihtarın ticaret sicil gazetesinde ilan edilip edilmediği, ticaret ve sanayi odasının internet sitesinde yayınlatılıp yayınlatılmadığı, şirket tarafından ihtara uygun işlemler yapılıp yapılmadığı, TTK'nun yürürlüğünden önce terkin öncesinde şirketin tasfiyesine başlanıp başlanmadığı, başlanmışsa tasfiye işlemlerine hangi tarihte başlandığı ve akıbetinin ne olduğu, TTK'nun geçici 7. maddesinin 10. fıkrasına dayalı olarak ticaret sicil müdürlüğünce işlem yapılıp yapılmadığı, yapılmışsa ne gibi işlemlerin yapıldığı, bu şirket tasfiye kapanışı ile terkin edilmişse tasfiye memurlarının açık kimlik bilgilerinin, T.C. kimlik numaralarının ve açık adreslerinin bildirilmesi, ayrı bir tasfiye memuru atanmışsa son yönetim kurulu üyelerinin, şirket yasal temsilcilerinin bildirilmesi, yine terkin sebebine ve terkinin yapılış sebep ve aşamalarına ilişkin tüm kayıtların ve ticaret sicil dosyası örneğinin gönderilmesi, ayrıca terkin tarihinden önce T.C. kimlik numaralı ... ... ve ... T.C. kimlik numaralı ...'ın bu şirketin ortağı ve/veya yetkilisi olup olmadığının bildirilmesi istenilmiştir. 09/10/2023 tarihli yazı ile bu müzekkeremize cevap verilmiştir.

Türkiye Noterler Birliği'ne müzekkere yazılarak 38 ... ve 38 ... plaka sayılı araçların kimin adına tescilli olduğunun sorularak ve araç tescil kaydının gönderilmesi istenilmiştir. 11/10/2023 tarihli yazı ile bu müzekkeremize cevap verilmiştir.

DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ, YARGILAMA VE GEREKÇE: Dava; tasfiye sonucu ticaret sicilinden terkin edildiği iddia edilen ... San. Tic. Ltd. Şti.'nin adına kayıtlı trafikte kayıtlı araç bulunması nedeniyle ek tasfiye işlemlerinin yapılması amacıyla tüzel kişiliğinin ihyası istemine ilişkindir.

6545 sayılı Yasa'nın 45/3. maddesi uyarınca davanın niteliği itibarı ile mahkememiz heyeti tarafından basit yargılama usulüne göre yargılama yapılarak dava sonuçlandırılmıştır.

Uyuşmazlık; şirket ihya şartlarının oluşup oluşmadığı noktasında toplanmaktadır.

İhyası istenen şirketin ticaret sicil kayıtlarının incelenmesinde; ... San. Ve Tic. Ltd. Şti.'nin ... sicil numarası ile ticaret siciline kayıtlı olduğu, şirketin 21/07/2014 tarihinde TTK'nun geçici 7. maddesi gereğince ticaret sicilinden resen silindiği anlaşılmıştır.

Şirketlerin ve kooperatiflerin tüzel kişiliği ticaret sicilinden terkin ile sona ermektedir. Ancak tüzel kişiliğin sona erebilmesi için şirketin veya kooperatifin tasfiye işlemlerinin eksiksiz ve tam olarak yapılmış olması gerekmektedir. Tüzel kişiliğin son bulmasını ifade eden fesih ve tasfiye işlemi aynı zamanda hukuki bir işlemdir. Bu işlemin veya kararın hatalı veya eksik olması halinde gerçek anlamda tasfiyeden söz etmek mümkün değildir. Eksik veya hatalı işlem sonucu şirketin veya kooperatifin sicilden tasfiye sonucu terkinine karar verilmiş ise, bundan zarar görenler veya o işlemi gerçekleştirenler tasfiyenin kaldırılmasını ve şirketin ihyasını talep etme hakkına sahiptir.

6102 sayılı TTK'nun "Şirket Davalarında Yargılama Usulü" başlıklı 1521. maddesinde ise; ticaret şirketlerinde, ortakların veya pay sahiplerinin şirketle veya birbirleriyle şirket ortaklığından veya pay sahipliğinden kaynaklanan davalarda veya şirketin yönetim kurulu üyeleri, yöneticileri, müdürleri, tasfiye memurları ya da denetçilerine karşı açılacak davalarda basit yargılama usulünün uygulanacağı düzenlemeleri yer almaktadır.

6102 sayılı TTK'nun "Ek Tasfiye" başlıklı 547. maddesinde; tasfiyenin kapanmasından sonra ek tasfiye işlemlerinin yapılmasının zorunlu olduğu anlaşılırsa, son tasfiye memurları, yönetim kurulu üyeleri, pay sahipleri veya alacaklıların, şirketin veya kooperatifin merkezinin bulunduğu yerdeki asliye ticaret mahkemesinden, bu ek işlemler sonuçlandırılıncaya kadar, şirketin yeniden tescilini isteyebilecekleri, mahkemenin istemin yerinde olduğuna kanaat getirmesi halinde şirketin ek tasfiye için yeniden tesciline karar verileceği ve bu işlemlerini yapmaları için son tasfiye memurlarını veya yeni bir veya birkaç kişiyi tasfiye memuru olarak atayarak tescil ve ilan ettirileceği düzenlenmiştir.6102 sayılı TTK'nun geçici 7. maddesinin 15. fıkrası son cümlesi uyarınca, şirket alacaklıları ve hukuki menfaati bulunanlar haklı sebeplere dayalı olarak silinme tarihinden itibaren 5 yıl içerisinde, şirkete ait tasfiye edilmemiş malvarlığının bulunması halinde ise 10 yıl içerisinde mahkemeye başvurarak şirketin ihyasını isteyebileceğinden (Aynı yöndeki içtihat için bknz. Yargıtay 11. Hukuk Dairesi'nin 19/04/2022 tarihli, *** Karar sayılı ilamı) şirkete ait taşıtların tasfiyesi talep edildiğine ve şirketin 21/07/2014 tarihli terkininden itibaren 10 yıllık süre dolmadığına göre, yasal sürede dava açmış olan davacıların şirket malvarlığının (şirket adına kayıtlı aracın) tasfiyesi amacıyla sınırlı olarak ihya istemekte hukuki yararının bulunmasına göre 6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu'nun 547/2. maddesi de gözetilmek suretiyle karar verilmesi gerekmiştir.

Dosya kapsamına göre; TTK'nun 547. maddesi hükmü ve tüm beyan ve deliller birlikte dikkate alındığında, davanın kabulü ile Kayseri Ticaret Sicil Müdürlüğü'nün ... sicil numarasında kayıtlı ... San. Ve Tic. Ltd. Şti.'nin, bu şirket adına trafikte kayıtlı 38 ... ve 38 ... plaka sayılı araçların ek tasfiye işlemleri ile sınırlı olmak üzere ihyasına, 6102 sayılı TTK'nun 547/2. maddesi uyarınca ek tasfiye işlemleri için ticaret siciline tesciline, 6102 sayılı TTK'nun 547/2. maddesi uyarınca 38 ... ve 38 ... plaka sayılı araçlarla ilgili ek tasfiye işlemlerinin yapılması için davacı ... (T.C.No: ...)'ın ihyasına karar verilen şirkete tasfiye memuru olarak atanmasına, Tasfiye memuruna ücret takdirine yer olmadığına, kararın kesinleşmesini müteakip Kayseri Ticaret Sicil Müdürlüğü'nde tescil ve ilanına karar verilmiştir. Yargıtay 11. Hukuk Dairesi'nin *** Karar sayılı emsal içtihadı da dikkate alındığında Ticaret Sicil Müdürlüğü'nün işbu davada yasal hasım olması nedeniyle aleyhine yargılama gideri ve vekalet ücreti verilemeyeceğinden aşağıdaki gibi hüküm kurulmuştur.

HÜKÜM: Yukarıda açıklanan nedenlerle;

1. Davanın KABULÜ ile Kayseri Ticaret Sicil Müdürlüğü'nün ... sicil numarasında kayıtlı ... San. Ve Tic. Ltd. Şti.'nin, bu şirket adına trafikte kayıtlı 38 ... ve 38 ... plaka sayılı araçların ek tasfiye işlemleri ile sınırlı olmak üzere İHYASINA, 6102 sayılı TTK'nun 547/2.maddesi uyarınca ek tasfiye işlemleri için TİCARET SİCİLİNE TESCİLİNE,

2. 6102 sayılı TTK'nun 547/2. maddesi uyarınca 38 ... ve 38 ... plaka sayılı araçlarla ilgili ek tasfiye işlemlerinin yapılması için davacı ... (T.C.No: ...)'ın ihyasına karar verilen şirkete tasfiye memuru olarak atanmasına,

3. Tasfiye memuruna ücret takdirine yer olmadığına,

4. Kararın kesinleşmesini müteakip Kayseri Ticaret Sicil Müdürlüğü'nde tescil ve ilanına,

5. 492 sayılı Harçlar Kanunu'na ekli (1) sayılı tarife gereğince alınması gereken 269,85. TL maktu karar ve ilam harcı dava açılırken peşin olarak alındığından yeniden alınmasına yer olmadığına,

6. Davacı tarafça yapılan yargılama giderlerinin davacının üzerinde bırakılmasına,

7. Davalı Kayseri Ticaret Sicil Müdürlüğü tarafından yapılan yargılama gideri bulunmadığından bu konuda karar verilmesine yer olmadığına,

8. 6100 sayılı HMK'nun 120 ve 333. maddeleri gereğince davacı tarafça yatırılan gider avansının kalan kısmının kararın kesinleşmesi halinde davacı tarafça numarası bildirilen veya bildirilecek hesaba, hesap numarası bildirilmediği takdirde adreslerine ödemeli olarak re'sen gönderilmesine,

9. Davalı tarafça yatırılan gider avansı bulunmadığından bu konuda karar verilmesine yer olmadığına,

10-Taraflar lehine vekalet ücreti taktirine yer olmadığına,

11-Bölge Adliye ve Adli Yargı İlk Derece Mahkemeleri ile Cumhuriyet Başsavcılıkları İdari ve Yazı İşlerinin Yürütülmesine Dair Yönetmeliğin 203. maddesi uyarınca dosyanın tarih ve işlem sırasına düzenlenip dizi listesine bağlanmasına, Yazı İşleri Müdürü tarafından kontrolü yapıldıktan sonra istinaf incelemesine gönderilmesine veya mahkememiz arşivine kaldırılmasına,

Dair, davacılar vekilinin yüzüne karşı, davalı tarafın yokluğunda gerekçeli kararın tebliğ tarihinden itibaren 2 hafta içinde Kayseri Bölge Adliye Mahkemesi nezdinde istinaf kanun yolu açık olmak üzere oy birliği ile verilen karar açıkça okunup usulen anlatıldı. 18/12/2023

Başkan ***

E-imzalıdır

Üye ***

E-imzalıdır

Üye***

E-imzalıdır

Katip ***

E-imzalıdır