İzmir BAM 13. HD 2023/2436 E. 2024/74 K.

T.C.

İZMİR

BÖLGE ADLİYE MAHKEMESİ

13. HUKUK DAİRESİ

DOSYA NO : 2023/2436

KARAR NO : 2024/74

T Ü R K M İ L L E T İ A D I N A

B Ö L G E A D L İ Y E M A H K E M E S İ K A R A R I

İNCELENEN KARARIN

MAHKEMESİ : KARŞIYAKA ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ

ESAS NO : 2023/392

KARAR NO : 2023/647

KARAR TARİHİ : 06/10/2023

DAVANIN KONUSU : Menfi Tespit

DAİRE KARAR TARİHİ : 12/01/2024

KARAR YAZIM TARİHİ : 12/01/2024

Karşıyaka Asliye Ticaret Mahkemesi'nin 06/10/2023 Tarih ve 2023/392 E.2023/647 K. sayılı kararının, istinaf başvurusu yoluyla incelenmesinin davacı vekili tarafından istinaf edilmesi üzerine, dairemize gönderilen dosya incelendi, dosya içeriğine göre incelemenin duruşmasız olarak yapılması uygun görülmekle, gereği konuşulup düşünüldü.

İSTEM:

Davacı avukatı tarafından verilen dava dilekçesinde özetle; davacının işçi emeklisi olduğunu, tarafların hemşehri olduğunu, davacının 2003 yılı haziran ayında Varto'ya gittiğinde paraya sıkıştığını ve tefecilik yaptığını bildiği ve yine de güvendiği davalıdan 1.000,00 Avro ve 3.000,00 TL borç aldığını, karşılık olarak da davaya konu bonoyu imzalayarak davalıya bir adet senet verdiğini, taraflar arasında takriben 1.000,00 Avro (takriben 2.190,00 TL) VE 3.000,00 TL ye karşılık verilmiş senede davalının anlaşmaya aykırı olarak 125.000,00 TL yazarak senedi icra takibine koyduğunu, davacının senedi davalıya verdiği tarihten itibaren yaklaşık iki yıl içinde peyder pey 8.500,00 Avro (bugünki kur ile takriben 17.765,00 TL) ve ayrıca TL cinsinden de 10.500,00 TL, 15/02/2004 tarihinde Derince .... Bankası Şubesinden, ... Bankası Çiğli Şubesi Müdürlüğü'ne göndereni ... ve gönderileni ... olan 1.000,00 Avroluk havale, 30/03/2004 tarihinde İzmit Merkez ... barkası Şubesinden Çiğli ... bankası Şube Müdürlüğüne gönderilen göndereni ... ve gönderileni ... olan 1.000,00 Avroluk havale, 15/03/2007 tarihinde Derince ... Şubesinden Çiğli ... şubesine gönderilen, göndereni ... ve gönderileni ... olan 2.250,00 TL bedelli havale, 15/02/2007 tarihinde Derince ... şubesinden Çiğli ... Şubesine gönderilen, göndereni ... ve gönderileni ... olan 1.900,00 TL bedelli havale, 15/03/2007 tarihinde Derince ... şubesinden Çiğli ... Şubesine gönderilen, göndereni ... ve gönderileni ... olan 1.900,00 TL bedelli havale, 2007 yılının Mayıs ayının ilk haftasında varto ... Şubesine yapılan göndereni ... ve gönderileni ... olan 1.500,00 Avroluk havale, 21/09/2007 tarihli davalının vekili-icra dosyasında yetkili vekil Av. ... imzasına ödenmiş, bir nolu makbuz ve makbuza bağlanmış 5.000,00 Avroluk ödeme, ayrıca davacının davalıya elden takip öncesi haricen verdiği 4.450,00 TL lik ödeme ile birlikte toplam 28.265,00 TL ödeme yapıldığını, davacının borcunu ödemiş olduğunu düşünüp davalıdan senedi iade istediğinde davalının elindeki senet üzerine 125.000,00 TL yazarak İzmir 20.İcra Müdürlüğünün 2007/21681 sayılı icra dosyası ile icra takibi başlattığını, tarafların müdahil ve sanık olarak görüldüğü, Karşıyaka 6.Asliye Ceza Mahkemesinin 2009/102 E., 2010/578 K. sayılı dosyası ve bu dosya ile ortaya çıkan maddi gerçeğin; hukuk davasında da esas alınacağı ve gerçek borç-alacak durumuna ilişkin açıklamalar-tespitler hukuk davasında da maddi gerçeklik-olgu olarak kabul edilmesi gerektiğini, bahsi geçen ceza dosyasında, davalının tefeci olarak başkalarına da borç para verdiği ve özellikle de, davacı ile davalı arasındaki borç ilişkisini iyi bilen tanıkların dinlendiğini, bu konuda ceza davasındaki tanıklar, detaylı, bire bir örtüşen ve birbirini tamamlayan ifadelerde bulundukları ve hatta kendilerinin de, davalı ...'dan borç para aldıkları ve mağdur oldukları yönünde açık ifadede bulunduklarını, dosyaya sunulu, bilirkişi raporlarında ise, ...'ın mevcut mal varlığının, söz konusu emlakçılık ticareti ile sağlanamayacağını, davalının tefecilik yaptığını, davaya konu senedin bu tefecilik ürünü olduğunu, imzalara ve el yazılarına ilişkin adli tıp raporlarının değerlendirilmesi gerektiğinin vurgulandığını ve tespit edildiğini, davacının 2003 yılında 125.000,00-TL gibi bir para ihtiyacının olmadığını ve yine 2007 tarihinde veya 2005 tarihinde de, davacının malvarlığında böyle bir artış olmadığını ve yine davalının 2003, 2005, 2007 yıllarında 125.000.00-TL'ye tekabül eden bir parasının olmadığı, hayvanının olmadığı ve olamayacağı (çünkü davalı İzmir ilinde yaşamaktadır), bunun ceza dosyasında dinlenen tanık ve diğer delillerden açıkça anlatıldığını, 125.000,00-TL'nin her iki tarafında mal varlığında ciddi bir rakam olduğunu, özellikle davacının kendisine babasından kalan tüm mülkü (ki bunun tümü Muş ili, Varto içesindedir) satsa bile bu kadar mülk edemeyeceğini ve davalının da bu kadar parası veya malvarlığının-nakit veya hayvan olarak-olmadığını, davalının tefecilik yaptığını; bu yolla para kazandığını, yapmış gözüktüğü emlakçılık işinden kar değil, zarar etmekte olduğunu ve sadece bir yıllık bir emlakçılık ticari faaliyetinde bulunduğunu, hayvancılıkla iştigal etmediğini ve İzmir’de olduğuna ilişkin tanık ifadeleri ve resmi uzman raporlarının veri ve kanıt olarak hukuk dosyasında değerlendirilmesi gerektiğini, öncelikle haksız icra takibi olan İzmir 20.İcra Müd.nün, 2007/21681 sayılı icra dosyasındaki icrai işlemin, dava sonuçlanıncaya kadar tedbiren tehirine, davacının borçlu olmadığının tespitine, % 40 kötüniyet tazminatının, davalıdan alınarak davacıya verilmesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

YANIT :

Davalı avukatı tarafından verilen yanıt dilekçesinde özetle; dava dilekçesindeki beyanları kabul etmediklerini, davacının gerçekte borçlu olmasına rağmen, haksız olarak işbu davayı açtığını, davacının alacağın hiç doğmadığını iddia etmediğini, ancak taraflar arasındaki hukuki işlemin geçersiz olduğunu iddia ettiğini, taraflar arasındaki ve 3. kişi icra dosyasının diğer borçlusu ... arasındaki borç ilişkisi nedeniyle, davacı ve diğer borçlunun 2 adet bono niteliğindeki senedi davalıya verdiğini, borçluların senetleri verdiklerini ve imzasının kendilerine ait olduğunu kabul ettiklerini, icra takibinin kesinleştiğini, gayrimenkul ve diğer haciz işlemlerinin gerçekleştirildiğini, gayrimenkul hacizlerine ilişkin satış işleminin yapılmasına ve senet vadesinden de yaklaşık 4 yılı aşkın bir süre geçmiş olmasına rağmen davacının menfi tespit davasını henüz açtığını, bunun nedeninin borcu ödememek için kötüniyetli olarak Karşıyaka Cumhuriyet Savcılığına senet üzerindeki miktarın davalı tarafça sonradan anlaşmaya aykırı olarak doldurulduğu iddiasıyla şikayette bulunması ve davalı aleyhine ceza mahkemesince mahkumiyet kararı verilmesi halinde, menfi tespit davasının kabul edileceğinin, davacı tarafça haklılığı olmamasına rağmen düşünülmesi olduğunu, oysa ki Karşıyaka 6. Asliye Ceza Mahkemesi'nin 2009/102 Esas numarası ile açılan ceza davasında verilen gerekçeli kararında; şikayetin 6 aylık kanuni süresinde olmadığını, yine açığa atılan imzanın ancak belge ile ispatının zorunlu olduğunun belirtildiğini ve bu suç açısından düşme kararı verildiğini, diğer yandan davacının dayandığı, Karşıyaka 6. Asliye Ceza Mahkemesinin 2009/102 E. Sayılı davasındaki tefecilik suçlamasında da zaman aşımı nedeniyle düşme kararı verildiğini, kararda davanın esasına ilişkin bir sonuç beyan edilmediğini, bu davada davalının beraat etme ihtimalinin dosyadaki delillere göre kuvvetle muhtemel olduğunu, zira tanıkların hiçbirinin davaya konu senet hakkında ve tefecilik suçunun konusu olduğuna dair bir ifade vermediğinin, dosyaya sunulan bu hususta yazılı delillerin davalının suçsuzluğunun açık kanıtı olduğunu, icra takibi, şikayet ve ceza davasının açıldıktan sonra, davacı borçlunun isteği ile avukat huzurunda bizzat davacı-borçlu tarafından avukatlık bürosuna gelinerek imzalanan protokolde davacının borcu 5000 EURO para ve bazı gayrimenkul devirleri ile ödeyeceğini taahhüt ettiğini, yine ceza şikayetini de haksız olarak yaptığını ve vazgeçeceğini de beyan ettiğini, bu beyan ve taahhüdüne rağmen sözünde durmadığırı ve ceza davasından sonuç elde edeceği düşüncesiyle taahhüdünü yerine getirmediği gibi, yıllar sonra işbu davayı açtığını, davacının dava dilekçesinde dayanak ettiği, Karşıyaka 6. Asliye Ceza Mahkemesinin 2009/102 E. Sayılı dosyasına sunulan vergi inceleme raporunun da davalı aleyhine delil vasfı taşıyamayacağını, zira bu rapor incelendiğinde; vergi denetmeni tarafından vergi incelemesinin 5 yıllık vergi zamanaşımı dolmuş olduğundan bir işlem yapılamayacağını beyan ettiğinin görüleceğini, ayrıca ceza davasında Maliye Bakanlığının davanın müdahil tarafı olduğunu, yani dayanak edilen raporun karşı yan beyanı dışında bir delil gücüne sahip olmadığını, ayrıca, vergi denetmeninin 5 yıllık zamanaşımı vardır ve işlem yapılamaz demesine rağmen, nedense yetkisi dışına çıkmak suretiyle ve ceza yargıcının taktir ve değerlendirmesi gereken suçun oluşup oluşmadığına ilişkin konuda beyanda bulunduğunu, bu beyanın yetkisi dışında kaldığından kabul edilemeyeceğini, ayrıca davacının birçok konuda olduğu gibi, ceza davasında davalı tarafından sunulan protokolün imzasının da kendisine ait olmadığı yönündeki beyanının da gerçek dışı olduğunu, bu husustaki davacının beyanı nedeniyle 6. Asliye Ceza Mahkemesi verdiği karar ile davalı aleyhine savcılığa suç duyurusunda bulunma mecburiyetinde kaldığını, oysa ki, bu protokoldeki imzanın davacıya ait olduğu bilirkişi incelemesi ile de ortaya çıkacağını, bu durumda davacının borcu ödememek için her türlü haksız ve gerçek dışı beyanda bulunabildiğini, davaya dayanak icra takibi incelendiğinde, takip dayanağının iki adet senet olduğunu, senetlerin borçlularının farklı, alacaklısının davalı ve miktarlarının ise aynı olduğunu, yine takip talebinde aynı borç ilişkisine "dayanarak iki ayrı senet alındığının beyan edildiğini, bu itibarla, davalının davacının iddia ettiği gibi tefecilik yapmış olması veya anlaşmaya aykırı senet doldurmuş olması halinde, hukuken imkan dahilinde olan ve lehine olan şekilde 125.000 TL. Yerine 250.000 TL olarak icra takibi yapması gerekeceğini, davacının dava dilekçesindeki ödemelere ilişkin beyanı incelendiğinde, 2004 yılında ödeme yaptığını, sonra 3 yıl ara verip 2007 yılında ödemeler yaptığını beyan ettiğini, kabul etmemekle birlikte davacının beyan ve iddiasına göre; 2003 yılında 1000 EURO+3000 TL. alıp, 2004 yılında borcun 2000 Euro’luk kısmını ödeyip ve senedin anlaşmaya aykırı olarak doldurulduğunu takipten sonra öğrendiğini beyan etmesine rağmen, borçlu olarak düşündüğü miktardan fazlasını 2007 yılında ödediğini beyan etmesi de borçlunun gerçekleri beyan etmediğinin göstergesi olduğunu, diğer yandan kabul etmemekle birlikte, icra takibinden önce yapıldığı iddia olunan diğer ödemeler bir an için kabul edilse dahi, borçlunun borcunu ve senedi bildiğini, davalının da anlaşmaya aykırı senet doldurmadığını gösterdiğini, davacının kendisini işçi emeklisi, maddi durumu kötü birisi ve müvekkilimle bu şekilde bir borç ilişkisine giremeyeceği imajı yaratmaya çalışmasının da gerçeği yansıtmadığını, zira icra takibi ve delil olarak dosyaya sunulan protokol incelendiğinde davacının bir çok gayrimenkulünün olduğunun görüleceği, bu açıklamalar ışığında davanın reddine karar verilmesini talep etmiştir.

İlk derece mahkemesi dairemiz kaldırma kararından önceki 26/02/2021 Tarih ve 2011/84 Esas, 2021/103 Karar sayılı ilk kararında özetle;"...ceza dosyaları ile birlikte değerlendirildiğinde Karşıyaka 2. Asliye Ceza Mahkemesinin 2018/447 Esas sayılı dosyası ile taraflar arasında hukuki ilişkinin bulunduğu ,davaya konu kambiyo senedi altındaki imzanın davacıya ait olduğu,ceza dosyasında Yargıtay bozma kararı sonrasında dinlenen tanık beyanları ile taraflar arasında hayvan alım satım ilişkisinin doğrulandığı ceza mahkemelerinde tespit edilen maddi olguların hukuk hakimini bağlayacağı hususları göz önüne alınması gerekçesiyle..." davanın reddine karar verilmiştir.

İLK DERECE MAHKEMESİ KARARININ ÖZETİ:

İlk derece mahkemesi 06/10/2023 Tarih ve 2023/392 Esas, 2023/647 Karar sayılı kararında özetle; mahkemece davacıya yemin hatırlatılmış, davacı yan yemin deliline dayanmaktan vazgeçtiğini beyan etmekle davacı tarafça ispatlanamayan davanın reddine karar verilmiştir.

İSTİNAF TALEBİNDE BULUNAN:

Davacı vekili istinaf tarafından bulunmuştur.

İSTİNAF NEDENLERİ:

Davacı avukatı tarafından verilen 01/11/2023 tarihli istinaf kanun yoluna başvuru dilekçesinde özetle; hukuki vasıflandırma ve maddi olgu yönüyle, küçükbaş hayvan alım satımının olmadığının ispati olarak, karşıyaka 2.Asliye Ceza Mahkemesinin 2018/447 E., 2019/175 K. sayılı ilamı ile ceza-mahkumiyet alan davalının, sahte özel evrak düzenlemek ve davaya konu 125.000,00-TL. tutarlı senedin de aslında bir başka yazılı belge ile bir borç iradesi ile düzelenmediğinin kabulü ile davanın kabulü yönünde karar verilmeli iken aksi yöndeki karar yasaya ve usule aykırılık teşkil ettiğini, gerçekte hiç bir zaman mevcut olmayan bir hayvan alış verişine dair sahte bir belge düzenlenmesinin tek nedeninin icra takibine konmuş bonoya bir borç sebebi yarattığını, davalının kabul ettiği iş bu belge ve içeriğinin sahte olması, gerçekçe bononun da gerçek bir borcu göstermediği açıkça anlaşıldığını, esas hakimliği delil değerlendirmesini eksik yapmış ve hükümde yasaya aykırı bir gerekçe oluşturmak suretiyle, yanılgıya düştüğünü belirterek kararın kaldırılmasına karar verilmesini talep etmiştir.

GEREKÇE

İstinaf kanun yolu başvurusuna konu edilen ilk derece mahkemesi kararı hakkında 6100 sayılı HMK nun 355.maddesindeki düzenleme gereğince; istinaf dilekçesinde belirtilen nedenler ve kamu düzenine aykırılık olup olmadığı hususlarıyla sınırlı olarak inceleme yapılmıştır.

Dava menfi tespit talebine ilişkindir.

Davacı İzmir 20.İcra Müdürlüğünün 2007/21681 Esas sayılı takibe konulan 06/12/2005 düzenleme, 25/02/2007 ödeme tarihli ve 125.000.TL bedelli bonodan dolayı borçlu bulunmadığının tespitine karar verilmesini talep etmiştir.

Taraflar arası uyuşmazlık, davalı tarafça davacıya borç verildiği iddiası ile düzenlenen bono nedeniyle bedelin ödenmediğinden bahisle davacı hakkında başlatılan icra takibi nedeniyle borçlu olmadığının tespiti istemine yöneliktir.

Somut olayda; icra takibine konulan senet üzerinde yazı ve imzalar konusunda uyuşmazlık bulunmamaktadır. Uyuşmazlık bedelin sonradan anlaşmaya aykırı doldurulup doldurulmadığı, senedin bedelsiz olup olmadığı noktalarında toplanmaktadır.

Açığa senet düzenlenmesi hukuk sistemimizde mümkün olup, ilgili belgede boş bırakılan kısımların sonradan anlaşmaya aykırı doldurulduğunu iddia eden taraf bu iddiasını kesin delillerle kanıtlamakla yükümlüdür. Karşı tarafa güvene dayalı olarak imzalı boş belge veren kimsenin bu belge üzerinde kendisi aleyhine düzenlemeler, eklemeler yapılabileceğini öngörmesi gerekir. Bu nedenle doğacak tehlike ve rizikoları ilk başta kabul etmiş sayılır. Açığa imza atılmak suretiyle düzenlenen belgelerin anlaşmaya aykırı olarak doldurulduğu kanıtlanmadıkça geçerlidir. Senedin, hüküm ve gücünü ortadan kaldıracak veya azaltacak nitelikte bulunan hukuki işlemlerin HUMK 290 (HMK 201.) maddesine göre yazılı belgeyle kanıtlanması gerekir.

Yani, 6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu'nun 773/2-f (HUMK 685) maddelerine göre bonolarda da uygulama olanağı bulunan aynı Kanun'un 680.maddesi uyarınca açık bono düzenlemesinin mümkün olup, bu şekilde düzenlenen senetlerin sonradan anlaşmaya aykırı doldurulduğu iddiasında bulunan tarafın bu iddiasını yazılı delille kanıtlaması gerekmektedir. Tüm dosya kapsamı ve ceza dosyası içeriğinden senedin boş olan kısımlarının sonradan anlaşmaya aykırı olarak doldurulduğu iddiasının ispat yükümlü olan davacı (senet borçlusu) bedelsizlik iddiasını dosya kapsamı itibariyle yazılı belgeyle kanıtlayamamıştır.

Bununla birlikte davacının, davalı hakkında davaya konu olay nedeniyle yaptığı şikayet üzerine davalı hakkında tefecilik suçundan kamu davanın zamanaşımı nedeniyle düşürüldüğü, açığa imzanın kötüye kullanılması yönünden ise süresi içinde şikayet hakkının kullanılmaması nedeniyle düşme kararı verildiği ve kararın usul ve kanuna uygun olduğundan Yargıtay 5CD. 2012/7269 Esas -2013/3991 Karar sayılı kararıyla onanarak kesinleştiği görülmüştür. Artık Yargıtay denetiminden geçerek kesinleşen bu karardan anlaşılacağı üzere taraflar arasında ceza davasına konu olamayacak nitelikte özel hukuk alanında hukuki ihtilaf bulunduğu tartışma konusu olmaktan çıkmıştır.

6100 sayılı HMK'nun 226/c maddesi ," Yemin edecek kimsenin namus ve onurunu etkileyecek veya onu ceza soruşturması ya da kovuşturması ile karşı karşıya bırakacak vakıalar." hükmünü içermektedir.

Yukarıda açıklandığı üzere,şikayet üzerine davalı hakkında tefecilik suçundan kamu davanın zamanaşımı nedeniyle düşürüldüğü, açığa imzanın kötüye kullanılması yönünden ise süresi içinde şikayet hakkının kullanılmaması nedeniyle düşme kararı verildiği ve kararın usul ve kanuna uygun olduğundan Yargıtay kararıyla onanarak kesinleştiği, yani yemin edecek olan davalılar aleyhinde,ceza soruşturması ya da kovuşturması ile karşı karşıya kalma durumunun artık söz konusu olmayacağı açıktır.(Yarg.13. Hd. 2012/22716Esas -2013/18275 Karar)

Hal böyle olunca, davacının dava dilekçesinde yemin deliline dayandığı dikkate alınarak ispat yükü kendisinde bulunan davacıya yemin teklif etme hakkı hatırlatıldıktan sonra hasıl olacak sonuca uygun karar verilmesi gerekliliğine değinilerek yerel mahkemenin 26/02/2021 Tarih ve 2011/84 Esas, 2021/103 Karar sayılı ilk kararı kaldırılması üzerine yapılan yargılamada davacı vekilinin 17/07/2023 tarihli beyan dilekçesi ile müvekkilinin yemin için rızası bulunmadığından, yemin delili bir ispat aracı olduğu için bu hususta davalı yanın işbu delili iyi niyetli ve dürüst bir şekilde kullanacağına güvenmediğinden dolayı yemin deline dayanmaktan vazgeçtiklerini beyan ettiği anlaşılmakla; Davacı yanca ispatlanamayan davanın reddine karar verilmesinde isabetsizlik görülmediğinden davacı vekilinin istinaf talebinin 6100 sayılı HMK 353/(1) -b-1 maddesi uyarınca esastan reddi gerekmiş ve aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur.

HÜKÜM:Yukarıda açıklanan nedenlerle:

1. Karşıyaka Asliye Ticaret Mahkemesi'nin 06/10/2023 Tarih ve 2023/392 E.2023/647 K. sayılı kararı usul ve yasaya uygun olmakla davacı vekilinin istinaf isteminin HMK 353/(1). b. 1 maddesi uyarınca ESASTAN REDDİNE,

2. İstinaf talebinde bulunan davacı tarafından yatırılan 269,85 TL istinaf karar harcının mahsubu ile kalan 157,75‬ TL'nin davacıdan alınarak Hazineye irat kaydına,

3. İstinaf yargılama giderlerinin davacı üzerinde bırakılmasına,

Dair, dosya üzerinden yapılan inceleme ve müzakere neticesinde, 6100 sayılı Hukuk Muhakemeleri Kanununun 353/1-a maddesi gereğince kesin olmak üzere 12/01/2024 tarihinde oy birliği ile karar verildi.