İzmir 7. Asliye Ticaret Mahkemesi 2024/209 E. 2024/219 K.

T.C.

İZMİR

7. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ

ESAS NO : 2024/209 Esas

KARAR NO : 2024/219

DAVA : Şirketin İhyası (TTK'nun Geçici 7.Maddesinden Kaynaklanan)

DAVA TARİHİ : 21/03/2023

KARAR TARİHİ : 17/04/2024

Mahkememizde görülmekte olan Şirketin İhyası (TTK'nun Geçici 7.Maddesinden Kaynaklanan)

davasında verilen kararın Yargıtay .... Hukuk Dairesi tarafından bozulması sonrasında yapılan açık yargılaması sonunda,

DAVA:

Davacı, dava dilekçesinde; İzmir .... İş Mahkemesi'nin... esas sayılı dosyasında hizmet tespiti istemli dava açtığını, yargılama sırasında davalı ... ve Kuşam Sanayi Ticaret Anonim Şirketinin ticaret sicilinden resen terkin edildiğinin öğrenildiğini, taraf teşkilinin sağlanması açısından şirketin ihyası için dava açmak üzere kendisine süre verildiğini, davanın sürdürülebilmesi için şirketin ihyasının ve ek tasfiye işlemlerinin yapılabilmesi için tasfiye memuru atanmasının gerektiğini bildirmiş, sicilden terkin edilen ...ve Kuşam Sanayi Ticaret Anonim Şirketinin, tüzel kişiliğinin ihyasına karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

SAVUNMA:

Davalı İzmir Ticaret Sicil Müdürlüğü, cevap dilekçesinde;... ve ... Sanayi Ticaret Anonim

Şirketi'nin 08/01/1980 tarihinde tescil edildiğini, en son tescil edilen genel

kurulun 22/04/2005 tarihinde tescil edilip bu tarihten sonra herhangi bir genel kurul tescilinin

yapılmaması nedeniyle 6102 sayılı Türk Ticaret Kanununun geçici 7. maddesi uyarınca çıkarılan, Münfesih

Olmasına veya Sayılmasına Rağmen Tasfiye Edilmemiş Anonim ve Limited Şirketler ile

Kooperatiflerin Tasfiyelerine Ve Ticaret Sicili Kayıtlarının Silinmesine İlişkin Tebliğ gereği, şirketin

30/06/2015 tarihinde münfesih sayılarak tescilli adresine ihtarda bulunulduğunu, bu hususun

30/07/2015 tarih 8873 sayılı Türkiye Ticaret Sicili Gazetesinde yayımlandığını, yasal süresi

içerisinde ihtara yanıt verilmemesi nedeniyle 04/11/2015 tarihinde sicil kaydının resen silindiğini, TTK'nun geçici 7/(15) maddesi uyarınca 5 yıllık yasal süresinde açılmayan davanın öncelikle süre

yönünden reddine karar verilmesi gerektiğini, ilgili yasal düzenlemeler ve tebliğde belirtilen usul ve esaslar çerçevesinde işlemler yapılarak ihtarnamelerin keşide edilmesine rağmen terkin edilen şirketin TTK gereği basiretli tacir olan ilgilileri tarafından yasal süresinde

herhangi bir bildirimde ve başvuruda bulunulmaması üzerine resen terkin işlemi

sürecinin işletildiğini, ardından yasa gereği ilan yapıldığını ve terkin işleminin gerçekleştirildiğini, dava dilekçesinde tesis edilen işlemin TTK'nun geçici 7. maddesinde gösterilen şartlar gerçekleşmeden şirketin terkin edildiğinin ileri sürülmediğini, terkin işleminin yapıldığı dönemde terkin edilen şirket leh ve aleyhinde dava ve icra takibi olup olmadığının Müdürlük tarafından bilinmesinin mümkün olmadığını bildirmiş, davanın öncelikle süre yönünden reddine, müdürlüğün yasal hasım olup, yapılan işlemlerde herhangi bir hukuka aykırı husus ve

kusur bulunmaması nedeniyle davanın açılmasına sebebiyet vermemesine bağlı olarak aleyhinde yargılama gideri ve vekalet ücretine hükmedilmemesine karar verilmesini talep etmiştir.

İNCELEME VE GEREKÇE:

Dava; TTK'nun geçici 7.maddesi hükmü uyarınca ticaret sicilinden resen silinen ... ve Kuşam Sanayi Ticaret Anonim Şirketi'nin hakkında davalı sıfatıyla, İzmir ... İş Mahkemesinin... esas sayılı dosyasında görülen hizmet tespiti istemli davada taraf teşkilinin sağlanabilmesi, yargılamanın sürdürülebilmesi ve davanın sonuçlandırılabilmesi amacıyla ve bu davayla sınırlı olmak üzere, terkin edilen şirketin ihyası istemine ilişkindir.

TTK'nun geçici 7 (15) maddesinde; ticaret sicilinden kaydı silinen şirketin alacaklıları ile hukuki menfaatleri bulunanların haklı sebeplere dayanarak silinme tarihinden itibaren beş yıl içinde mahkemeye başvurarak şirket veya kooperatifin ihyasını isteyebileceklerine ilişkin yasal düzenleme göz önünde tutularak, mahkememizce, hak düşürücü süre nedeniyle davanın reddine karar verilmiş, mahkememiz kararının kaldırılmasına ilişkin davacının istinaf başvurusunun Bölge Adliye Mahkemesi tarafından esastan reddine karar verilmiş, Anayasa Mahkemesi tarafından hak düşürücü sürenin iptaline karar verildiği gerekçesi ile Yargıtay .... Hukuk Dairesi'nin 09/01/2024 tarihli kararı ile mahkememiz kararının bozulmasına karar verilmiş, Yargıtay bozma ilamı uyarınca bozma ilamına uyularak yargılamaya devam edilerek hüküm kurulmuştur.

Anayasa Mahkemesi'nin 22/06/2023 günlü ... esas ve ...karar sayılı ve 15/09/2023 tarihli 32.310 Sayılı Resmi Gazetede yayınlanan kararı ile TTK'nun 7(15).maddesinde düzenlenen beş yıllık hak düşürücü sürenin iptaline karar verilmiştir. Buna göre dava hak düşürücü süreye tabi olmaksızın incelenecektir.

İhyası talep edilen İzmir-Merkez-... sicil numarasında kayıtlı ... Ticaret Anonim Şirketi, 6102 Sayılı TTK'nun geçici 7(1/d).maddesi ve TTK'nun 7.maddesi uyarınca çıkarılan Münfesih Olmasına Veya Sayılmasına Rağmen Tasfiye Edilmemiş Anonim Ve Limited Şirketler İle Kooperatiflerin Tasfiyelerine ve Ticaret Sicili Kayıtlarının Silinmesine İlişkin Tebliğ hükümleri uyarınca aralıksız olarak son 5 yıla ait olan genel kurul toplantılarını yapmadığı gerekçesiyle, davalı Ticaret Sicil Müdürlüğü tarafından yapılan iş ve işlemler sonucunda 04/11/2015 tarihinde sicilden resen silinmiştir.

İzmir ... İş Mahkemesi'nin ... esas sayılı dosyasında; davacının, terkin edilen şirket aleyhinde 11/08/2022 tarihinde açtığı davanın derdest olduğu, 10/03/2023 tarihli duruşmanın bir nolu ara kararı ile davacıya şirketin ihyası konusunda dava açmak üzere süre verildiği görülmüştür.

Cevap dilekçesi içeriği ve ekli belgeler ile terkin edilen şirkete çıkarılan ihtar yazısı örneklerinden; şirketin, TTK'nun geçici 7(1-d).maddesi uyarınca aralıksız son beş yıla ait olağan genel kurul toplantısı yapılmaması sebebiyle terkin edildiği anlaşılmaktadır.

TTK'nun 547(2).maddesinde ek tasfiye isteminin yerinde olduğuna kanaat getiren mahkemenin, şirketin ek tasfiye için yeniden tesciline karar vermesi ile birlikte ek tasfiye işlemlerini yapmak üzere son tasfiye memurlarını veya yeni bir veya bir kaç kişiyi tasfiye memuru olarak atayarak tescil ve ilan ettireceği düzenlenmiştir.

Yargıtay .... Hukuk Dairesi'nin 25.09.2023 günlü, ... esas ve ... karar sayılı, 25.09.2023 günlü, ... esas ve ... karar sayılı, 25.09.2023 günlü,... esas ve ... karar sayılı ilamları ile benzer çok sayıdaki kararlarında; 6102 Sayılı Kanunun geçici 7.maddesinin 15.fıkrasında ihya teriminin kullanılmak ile birlikte hükmün aynı kanunun 547.maddesine paralel ek tasfiye niteliğinde olduğunu, geçici 7.maddenin, ek tasfiyeye karar verilmesi durumunda tasfiye memuru atanması yönünden bir hüküm içermemekle birlikte aynı kanunun 547.maddesinde olduğu gibi sınırlı ihya kararı ile birlikte düzenlemenin amacının, terkin edilen şirketlerin bir an önce ticaret sicilinden silinmesi ve ihtilafların azaltılması olmasına bağlı olarak aynı zamanda tasfiye memuru da atanması gerektiği belirtilmiştir.

Yargıtay .... Hukuk Dairesi'nin 25.09.2023 günlü, ... esas ve ... karar sayılı ilamında; terkin edilen şirketin, usulsüz olarak terkin edilmesi halinde ihyanın şirket ve şirket ortakları tarafından talep edilmeyip, yasada sayılan üçüncü kişiler tarafından sınırlı bir konu ile ilgili olarak yapılan ihya taleplerinde, terkin edilen şirketin, tamamen ihya edilmesinde üçüncü kişilerin hukuki yararlarının bulunmaması nedeniyle talep edilen ek tasfiye işlemleri ile sınırlı olmak üzere şirketin ihyasına karar verilmesi yanında, TTK'nun geçici 7.maddesinin 15.fıkrasında ihya terimi kullanılmakla birlikte hükmün aynı kanunun 547.maddesine paralel ek tasfiye niteliğinde bulunduğu gözetilerek, TTK'nun geçici 7.maddesinin, tasfiye memuru atanması yönünde bir hüküm içermemekle birlikte aynı kanunun 547.maddesinde olduğu gibi mahkemece sınırlı olarak ihyaya karar verilmekle birlikte aynı zamanda tasfiye memuru atanması gerektiği, geçici 7.maddesinin amacının madde kapsamına giren şirketlerin bir an önce ticaret sicilinden silinmesi ve ihtilaflarının azaltılmasına yönelik bulunması nedeniyle aksi yöndeki uygulamanın yasanın amacına aykırı olacağı belirtilmiştir.

Somut dava yönünden; davanın şirket yetkilisi ve ortağı tarafından açılmadığı, ilgili üçüncü kişi sıfatındaki davacı tarafından iş mahkemesindeki davanın görülüp sonuçlandırılmasına yönelik ek tasfiye işlemleriyle sınırlı olmak üzere TTK'nun 547(2).maddesi hükmü uyarınca açıldığı göz önünde tutulduğunda, bozma ilamında belirtildiği gibi Anayasa Mahkemesi tarafından iptal edilmiş olması nedeni ile somut davada hak düşürücü süre uygulamasının mümkün bulunmadığı ve davacının İzmir ... İş Mahkemesi'nin ... esas sayılı dosyasında açtığı davanın görülüp sonuçlandırılabilmesi ve verilen ilamın infazının sağlanabilmesi amacıyla sınırlı olmak üzere bu konudaki ek tasfiye işlemlerinin yapılması için şirketin ihyasının zorunlu bulunduğu, davalı tarafça terkin işleminin, TTK'nun geçici 7.maddesinin 1.fıkrasının d bendinde belirtilen yasal sebebe davayı olarak yapıldığı, dikkate alınarak, davanın kabulü ile davaya konu şirketin, iş mahkemesi dosyası ile sınırlı olmak üzere ek tasfiye işlemlerinin yerine getirilmesi amacıyla ihyasına, bu nitelikte ihyanın, ek tasfiye işlemi niteliğinde bulunduğu dikkate alınarak, TTK'nun 547(2).maddesi hükmü gereği tasfiye memuru atanmasının zorunlu bulunması nedeniyle şirketin terkinden önceki yönetim kurulu üyesinin, şirketi temsil etmek ve ek tasfiye işlemlerini yapmak üzere tasfiye memuru olarak görevlendirilmesine, atanan tasfiye memurunun, şirketin terkinden önceki yönetim kurulu başkanı olması nedeniyle tasfiye memuruna ücret verilmesine yer olmadığına, davacı tarafça, davalı taraftan vekalet ücreti ve yargılama gideri talebinde bulunulmadığı dikkate alınarak, taleple bağlılık ilkesi gereği davalı tarafın vekalet ücreti ve yargılama gideriyle sorumlu tutulmamasına, yargılama giderlerinin davacı üzerinde bırakılmasına karar vermek gerekmiştir.

HÜKÜM: Yukarıda açıklanan gerektirici nedenlerle:

1. Davanın KABULÜ İLE;

İzmir Ticaret Sicil Müdürlüğü'nün Merkez-... sicil numarasında kayıtlı iken TTK'nun geçici 7. maddesi uyarınca resen sicil kaydı kapatılan ... Sanayi Ticaret Anonim Şirketinin, İzmir ... İş Mahkemesi'nin ... esas sayılı dosyasının görülüp sonuçlandırılması ve ilamının infazı işlemleriyle ilgili ek tasfiye işlemleriyle sınırlı olmak kaydıyla Ticaret Sicili'ne tescili ile ihyasına,

2. İhya kararına konu dava dosyası ile ilgili işlemlerde şirketi temsil etmek ve ek tasfiye işlemlerini yapmak üzere şirketin terkinden önceki yönetim kurulu başkanı ...'ın tasfiye memuru olarak atanmasına,

Tasfiye memuruna takdiren ücret verilmesine yer olmadığına,

3. Kararın Ticaret Siciline tescil ve ilanına,

4. Harçlar Kanunu gereğince alınması gereken 427,60 TL maktu karar ve ilam harcının, peşin alınan 179,90 TL harçtan indirilmesi ile geriye kalan 247,70 TL harcın, davacıdan tahsili ile Hazineye gelir kaydına,

5. Davacı tarafça yapılan yargılama giderinin üzerinde bırakılmasına,

6. Davacı tarafından peşin olarak yatırılan gider avansından artan gider avansının HMK'nun 333. maddesi uyarınca karar kesinleştiğinde davacı tarafa iadesine,

Davacının yüzüne karşı, davalı İzmir Ticaret Sicili Müdürlüğünün yokluğunda HMK'nun 343 ve 345. maddeleri uyarınca gerekçeli kararın tebliğinden itibaren iki haftalık kesin süre içerisinde Mahkememize veya Mahkememize gönderilmek üzere başka bir yer Asliye Ticaret Mahkemesi'ne verilecek bir dilekçe ile İzmir Bölge Adliye Mahkemesi'ne istinaf yasa yolu açık olmak üzere verilen karar açıkça okunup usulen anlatıldı. 17/04/2024

Başkan ...

e-imza

Üye ...

e-imza

Üye ...

e-imza

Katip ...

e-imza