İzmir 2. Asliye Ticaret Mahkemesi 2017/899 E. 2024/371 K.

T.C.

İZMİR

2. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ

ESAS NO : 2017/899 Esas

...AR NO : 2024/371

DAVA : İtirazın İptali (Eser Sözleşmesinden Kaynaklanan)

DAVA TARİHİ : 15/08/2017

...AR TARİHİ : 30/04/2024

Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:

Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; Davalı şirket ile müvekkili şirketin 21.03.2016 tarihinde anahtar teslim götürü bedel fiyat esaslı taşeron sözleşmesi imzalamış olduğunu, müvekkili şirketin sözleşme gereği Klima ve Havalandırma Tesisat İmalatını üzerine almış olduğunu, davalı şirketin müvekkili şirkete ödemeleri zamanında yapmadığını, sözleşmede belirtilen ödeme şekillerine uymadıklarını, davalı firmanın müvekkili firmaya ihtarname gönderdiğini, müvekkili firma davalı firmaya ihtarnameye cevaben ve hakedişlerin ödenmemesi ile ilgili İzmir... Noterliği aracılığıyla ihtarname gönderdiklerini, işin belli bir kısmına ait davalı firmaca düzenlenen 2 adet hakediş raporlarının taraflarca onaylanması üzerine davacı şirket tarafından davalı firmaya 2 adet toplam 89.658,32.-TL tutaında fatura düzenlendiğini, fakat tamamlanmış ve devam eden işlerle ilgili davalı firma tarafından hakediş raporlarının düzenlenmediğinden davacı şirket tarafından diğer yapılan işlere ilişkin faturaların düzenlenmediğini, müvekkilinin alacağının belirlenmesinde taraflar arasındaki sözleşmenin anahtar teslim götürü bedel fiyat esaslı olmasından dolayı hakediş ödemelerinin ilerleme yüzdelerine göre tespit edilmesinin gerektiğini, davalı firma tarafından tamamlanmış iş miktarının oranının ve bedel tespiti istemi ile Uşak ... Asliye Hukuk Mahkemesinin... d.iş sayılı dosyasına sunulan 30/09/2016 tarihli bilirkişi raporuna göre müvekkili firma tarafından işin %68 lik kısmının tamamlandığının tespit edildiğini, bilirkişi raporu ile tespit edilen işin %68 lik kısmının tamamlanmış olup bu kısımdan doğan alacaklarına yönelik İzmir ... İcra Müdürlüğünün... ilamsız takibe başlandığını, 7 örnek ödeme emrinin borçlu davalı şirkete tebliğ edildiğini, davalı borçlunun itirazı üzerine takibin durduğunu, borçlu davalı şirketin ödeme emrine yapmış olduğu itirazın haksız ve kötü niyetli olup hukuki dayanaktan yoksun olduğunu belirterek davalının takibine yaptığı itirazın iptaline, itiraz üzerine duran takibin devamına, borçlunun takip konusu borç aslını ve borcun takip dosyasında belirtilen işlemiş faiziyle ödemeye ve takip konusu alacağın %20 sinden az olmamak üzere icra in... tazminatına mahkum edilmesine, yargılama giderleri ve vekalet ücretinin ...şı tarafa yükletilmesine ...ar verilmesine talep ve dava etmiştir.

Davalı vekili cevap dilekçesinde özetle; davacı şirketin müvekkili ile akdetmiş olduğu 21.03.2016 tarihli sözleşme ile Uşak İl Sağlık Müdürlüğü Hizmet Binası İnşaatına ait Klima ve Havalandırma Tesisatı imalatlarınınyapımı işini üstlenmiş olduğunu, bu sözleşme ile davacı şirketin bu edimini 31.07.2016 tarihinde bitirmeyi taahhüt etmiş olduğunu, ancak işin zamanında tamamlayamadığını, müvekkili şirketin üstlendiği Uşak İl Sağlık Müdürlüğü Hizmet Binası işinin tamamlanması davacı yandan kaynaklandığını, gecikmeden dolayı zamanında yerine getirilmediğinden dolayı müvekkili şirketinin maddi olarak zarara uğrayabileceği gibi olası ihale alma yeterliliğine ilişkin ciddi zarara uğrama ihtimalinin doğmuş olduğunu, bu konuda davacı şirketin defalarca uyarılmış olduğunu, nihayetinde işi tamamlamayacağı tespit edilmiş olduğunu, çekilen ihtara ...şın davacı yanın taahhüdünü yerine getiremeyerek temerrüde düştüğünü, Uşak ...Asliye Hukuk Mahkemesi’nin... D.İş sayılı dosyası ile tespitinin yaptırılmış olduğunu, yapılan tespitte davacı şirketin temerrüdünün sabit olduğu anlaşıldığını ve sözleşmenin feshedilmiş olduğunu, davacı şirketin yarım bıraktığı işin biten kısmı itibarı ile davalı şirketin yapmış olduğu ödemelerden sonra davacı şirketin ödemesi gereken sözleşmesel tazminat ve zararlar hesaplandığından müvekkili şirketten bir alacağının olmadığının aksine davacı şirkete yapılmış olan fazla ödemeye olduğunu belirterek davacının haksız ve yersiz davasının reddine, %20 kötü niyet tazminatına hükmedilmesi ile yargılama giderleri ile vekalet ücretinin davacı üzerinde bırakılmasına ...ar verilmesini talep etmiştir. Dava, eser sözleşmesinden kaynaklanan yüklenici alacağının tahsili için başlatılan icra takibine ...şı yapılan itirazın iptali istemine ilişkindir.

Eser sözleşmesinde davacı yüklenici davalı ise iş sahibidir. Eser konu iş taraflarında kabulünde olduğu üzere "Anahtar Teslim Götürü Bedel Fiyat Esaslı " başlıklı sözleşmenin 3. Maddesinde liste halinde gösterildiği, bedelin KDV hariç 260.000,00 TL olduğu, ödemelerin hakediş bedelinin fatura edilmesine müteakip 60-90-120 gün vadeli 3 adet çek ile ödeneceği, işin başlangıcının sözleşmenin imzalanmasından 5 takvim günü içerisinde olacağı ve bitiminin 31/07/2016 olarak belirlendiği görülmüştür.

Davaya konu İzmir... İcra Müdürlüğü' nün... Esas sayılı takip dosyası incelendiğinde; davacı tarafından davalı aleyhine Uşak ... Asliye Hukuk Mahkemesi' nin ... D.iş sayılı dosyası dayanak yapılarak 123.858,08 TL asıl alacak üzerinden takibin başlatıldığı, ödeme emrinin davalı/borçluya tebliğ edildiği, borçlunun itirazı üzerine takibin durduğu görülmüştür.

Eldeki dava bir yıllık hakdüşürücü süre içerisinde açıldığından işin esasına geçilmiştir.

Takip dayanağı yapılan Uşak... Asliye Hukuk Mahkemesi' nin... D.iş sayılı dosyası incelendiğinde, davamızın davalısı tarafından eldeki davaya konu klima ve havalandırma tesisatı imalatların sözleşme gereği alt yüklenicinin (davacı) üstlendiği işi olması gereken iş programına uygun olarak yapmadığının ve sözleşme gereği işin süresinde tamamlanmadığının ve tamamlanmasının olanaklı olmadığını iddia ederek; Fiilen bir çalışma olmadığının, Yapılan iş miktarının oranının ve bedelinin, ve Bir üçüncü kişi ile anlaşma sağlanması halinde bakiye işin bedelinin ve süresinin tespitinin talep edildiği, hazırlanan bilirkişi raporuna göre işin %68 'lik oranının tamamlandığının tespit edildiği, akabinde tespit talep edenin itirazı üzerine sunulan ek raporda, itiraz dilekçesinin ekinde yer alan belgeden bir şey anlaşılmadığını istenilen durumun makine mühendisi bilirkişi tarafından yapılması gerektiğini belirttiği görülmüştür.

Davacı vekili dava dilekçesinde, iki adet hakedişe ...şılık toplam 89.658,32 TL bedelli fatura düzenlendiği, tamamlanmış diğer işlemlere yönelik kabul tutanağı davalı tarafça düzenlenmediğinden başkaca faturanın bulunmadığını, Uşak.. A.H.' nin... D.iş sayılı dosyasından aldırılan bilirkişi raporuna göre işin %68 lik kısmının tamamlandığını ancak ödeme alamadığını iddia etmektedir.

Davalı vekili cevap dilekçesinde, işin süresinde tamamlanarak teslim edilmediği, Uşak... A.H.' nin ... D.iş sayılı dosyasından aldırılan bilirkişi ek raporuna göre işin %40 lik kısmının tamamlandığını, gecikmelerden ve eksik ifadan kaynaklı fiili ve sözleşmesel zarar ve cezai şartın mahsubunun gerektiğini, yükleniciye yapılan ödemelerin işin ...şılığından fazla olduğunu savunarak davanın reddini talep etmiştir. Sunulan cevap dilekçesinden sonra mahkememize bildirilen mahsuba konu iddialar savunmanın genişletilmesi yasağına tabi olduğundan ve davacı vekilinin açık muvafakati bulunmadığından araştırılma yapılmamıştır.

İddia ve savunma özel ve teknik bir bilgiyi gerektirdiğinden mahkememizce birden fazla bilirkişi raporları aldırılmıştır.

Bilirkişilerden alınan 09/01/2020 tarihli raporun sonuç kısmına göre; Davacı... KLİMA İklimlendirme Tic. Ltd. Şti.nin; Taraflarca bağıtlanan 21.03.2016 tarihli “Anahtar Teslim Götürü Bedel Fiyat Esaslı Taşeron sözleşmesi “ kapsamında gerçekleştirilen UŞAK İl sağlık Müdürlüğü hizmet binası klima ve havalandırma Tesisat imalatlarına ilişkin olarak; Uşak..Asliye Hukuk Mahkemesinin ... D.iş sayılı dosyası tahtında düzenlenen 30.09.2016 tarihli Bilirkişi raporuna dayandırdığı bakiye 123.858,08 TL asıl alacağının tahsili için; İzmir... İcra Müdürlüğünün ... sayılı dosyasıyla başlattığı 05.12.201676 tarihinde başlattığı icra takibine; Davalı ... İNŞAAT Tesisat Taah. San, Tic. Ltd. Şti. nin borçlu sıfatıyla yaptığı itirazın iptali istemiyle açılan işbu dava kapsamında; Sayın Mahkemenin 20.12.2018 tarihli ara ...arıyla yapılan görevlendirmeye istinaden; dava ve takip dosyasındaki belge ve beyanların iddia ve savunma bakımından etraflıca incelenmesi sonucu;

1 - Taraflar arasında davalının işveren, davacının taşeron olduğu, 21.03.2016 tarihinde imzalanmış olan anahtar teslimi götürü bedel fiyat esaslı taşeron i düzenlendiği, Sözleşmeye göre işin bitim tarihi 31.07.2016 olup, dosyada bulunan ve davacı firma tarafından da davaya dayanak olarak gösterilen Uşak 2.Asliye Hukuk mahkemesinin 2016/145.D.iş.dosyasına sunulan 30/09/20216 tarihli bilirkişi raporuna göre işin 30/09/20216 tarihi itibariyle tamamlanmadığı anlaşılmıştır.

2 - Uşak ZOR;...genin Ge ASD. dosyasına sunulan 30.09.2016 tarihli bilirkişi raporunda; yapılan işler, şantiyede bulunan malzemeler ve yapılmayan işler yüzeysel olarak belirtilmiş, bilirkişinin kendisinin de ikrar ettiği gibi, konunun makine mühendisliğinin konusu olması nedeniyle detaylı bir tespit yapılamadığı belirlenmiş olup,yapılan iş miktarının oranının yaklaşık olarak %68 olduğu, yapılmayan eksik bırakılan işlerin oranının ise %32 olduğu kanaatine varıldığı belirtilmiştir.

3. Sözleşme; anahtar teslimi götürü bedel bir eser sözleşmesi olup, dosyada ilerleme yüzdelerini gösteren pursantaj oranları tablosunun bulunmadığı, bilirkişi raporunda; hava kanallarının ve kanal izolasyonlarının tamamlanmadığı belirtilmiş olup, kaç m2 kanal veya izolasyonun yapıldığının belirtilmemesi nedeniyle, Sığınak ve Otopark mahallerinin sadece hava kanalları imalatının yapıldığı belirtilmiş olup, başka hangi imalatların yapılmadığının belirtilmemesi nedenleri ile davacı firmanın yaptığı imalatların metrajlarının (miktarlarının) tespiti yapılmadığı gibi pursantaj oranları tablolarının buluşmaması nedenleri ile de yapılan işlerin oranları bilinmediğinden yapılan işlerin bedellerinin hesaplanması teknik olarak mümkün olmamaktadır.

Bu meyanda, 15.05.2019 tarihli ön raporumuzda belirtilen belgeler ve/veya konuyla ilgili ihale dosyasının tamamı geldikten sonra, davacının yaptığı işle ilgili hesap yapılabilecektir.

4. Keza gerek davacı gerekse davalı vekiline; 23.07.2019 tarihinde e. posta gönderilmek ve aynı tarihte Sayın Mahkemeye yazılı bilgi verilmek suretiyle; 2016 Yılına ait; yasal tiçari defterleri (yevmiye. . kebir envanter) ; Elektronik ortamda tutulan defter kayıtları varsa bunların “E. DEFTER beratlarının” tevsiki ile işbu yasal ticari defter kayıtlarının USB FLASH Bellek olarak ve taraf şirketlerin 2016 yılında birbirleriyle olan ticari ilişkisinin izlendiği; Muavin defter föyleri bilgisayar çıktıları (cari hesap ekstreleri) istenmiş ise de; Ne davacı ne de davalı şirket bugüne kadar üstte istenilen ticari defterleri ve kayıtlarının bilirkişi incelemesi için ibraz etmemiştir.

5. Bu bağlamda yapılan ödeme /tahsilat rakamları ile hakediş bedellerinin kayden tespit edilebilmesi için her iki tarafın 2016 yılı yasal ticari defterleri ve cari hesap eksterlerinin ve buna paralel olarak üstte 3. Madde de işaret olunan teknik vesaikin dosyaya sunulması kayıt ve şartıyla, Davacının takip tarihi itibariyle alacağının olup olmadığı varsa miktarının saptanabilecektir" şeklinde rapor sundukları görülmüştür.

Bilirkişinden alınan 13/01/2021 tarihli raporun sonuç kısmına göre,"

1)Davalı şirkete ait ticari defter ve belgeler ibraz edilmediğinden, davalı yana ait ticari defterler üzerinde inceleme yapılamamıştır.

2)Davacı şirketin 2016 yıllına ait ticari defterlerinin 6102 sayılı TTK 64/3. Maddesine göre noterden açılış onaylarının, yevmiye defterinin kapanış onayının yaptırılmış olduğu, Takdiri Sayın Mahkeme'nize ait olmak üzere; davacı şirketin ticari defterlerinin 6100 sayılı H.M.K 222. Maddesine göre delil vasfına sahip olma niteliğinde olduğu,

3)Uşak...Asliye Hukuk Mahkemesi... D.İş numaralı dosyasına sunulan 30.09.2016 tarihli bilirkişi raporuna göre tespit edilen işin %68’lik kısmının tamamlanmış olduğu ve yapılan işlerin bedelinin 176.800,00.-TL olduğu tespit edilmiş olup, iş bu bedel Sayın Mahkemeniz tarafından kabul edildiği takdirde, davacı yanca yapılan tahsilat ve tahsilat niteliğindeki tutarların mahsubundan sonra davacı şirketin talep edebileceği bedelin 87.416,00.-TL olacağı,

4)Davacı şirket tarafından davalı adına düzenlenen fatura kaydının olmaması ve 06.01.2020 tarihli Bilirkişi Heyet Raporunu hazırlayan teknik bilirkişilerce de davacı şirketin yapmış olduğu işlerin bedellerinin hesaplanamaması sebebi ile takip ve dava konusu yapılan alacaktan ötürü davacı şirketin alacağının olup olmadığının tespitinin yapılamadığı,"şeklinde rapor sunduğu görülmüştür.

Bilirkişinden alınan 17/06/2021 tarihli ek raporun sonuç kısmına göre;" Davacı ... KLİMA İklimlendirme Tic .Ltd. Ştiinin; UŞAK İl sağlık Müdürlüğü hizmet binası klima ve havalandırma Tesisatlarına ilişkin olarak; Taraflarca akdedilen 21.03.2016tarihli “Anahtar Teslim Götürü Bedel Fiyat Esaslı Taşeron sözleşmesi kapsamında gerçekleştirdiği imalatlar meyanında;

Uşak...Asliye Hukuk Mahkemesinin...ı dosyası tahtında düzenlenen 30.09.2016 tarihli Bilirkişi raporuna dayalı olarak; İzmir ...İcra Müdürlüğünün ... sayılı dosyasından 123.858,08 TL asıl alacağın tahsili için 05.12.2016 tarihinde girişilen icra takibine; Davalı ... İNŞAAT Tesisat Taah. San. Tic. Ltd. Şti. nin barçlu sıfatıyla yaptığı itirazın iptali istemiyle ikame olunan işbu dava ile alakalı olarak evvelce düzenlemiş olduğumuz 06.01.2020 tarihli bilirkişi heyet raporumuza yöneltilen itirazlar ile, Bu defa; Uşak İl Özel İdaresinin 20.03.2020 tarih ...sayılı ve 17.03.2021 tarih ve... sayılı yazıları ekinde Sayın Mahkemeye gönderilen ihale dosyası/ CD'si ve pursantajlı hakediş dosyalarındaki vesaikin etraflıca incelenmesi sonucu;

1 - Uşak İl Özel İdaresi'nin 17.03.2021 tarih... sayılı yazısından; Uşak İl Sağlık Müdürlüğü Hizmet Binası Yapımı (İKN:...) İşinde, Uşak İl Özel İdaresi ile... İnsaat Tes. Müh. Isı. Soğ. San. Tic. Ltd. Şti. arasında sözleşme yapıldığı,

Söz konusu dosyada davalı... İnş. Tes. Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti. ile davacı, ... Klima İklimlendirme Tic. Ltd. Şti. nin İdarelerinin kayıtlarında her hangi bir alt yüklenici veya taşeron olarak başvurusunun, firmalar arasında yapılmış sözlesme, ödeme veya yapılan işlere ait bir kaydın bulunmadığı,Keza asıl işveren Uşak İl Özel İdaresi kayıtlarında davalı ... İnş. Tes. Taah. San. veTic. Ltd. Şti. ile davacı ... Klima İklimlendirme Tic. Ltd. Şti. nin yaptığı işler ve ödemelerle ilgili herhangi bir kaydın ve belgenin bulunmadığı anlaşılmıştır."şeklinde rapor sunduğu görülmüştür.

Bilirkişiden alınan 07/04/2022 tarihli raporun sonuç kısmına göre; " 1)Davalı şirkete ait 2016,2017 yılı e-defter formatındaki Yevmiye ve Büyük Defterlerinini açılış ve kapanış tasdiki yerine geçen beratlarının yasal süresi içersinde yaptırılmış olduğu görülmüş olup, ilgili yıllara ait Envanter Defterleri ibraz edilmemiştir. Taraflar arasındaki borç-alacak tespiti yevmiye defteri üzerinden yapılmaktadır. Envanter defterinin ibraz edilmemesinin usul yönünden bir eksiklik olduğu, davalı şirketin ticari defterlerinin 6100 sayılı H.M.K 222. Maddesine göre delil vasfına sahip olma niteliğinde olup olmadığı takdirinin Sayın Mahkeme'nize ait olduğu,

2)Tarafların ticari defter kayıtlarının incelenmesi sonucunda, tarafların kayıtlarının faturalar ve ödeme/tahsilat yönünden uyumlu olduğu, asıl işveren-alt işveren ilişkisi bakımından sorumlu olunan sgk prim tahakkukları yönünden farklılık mevcut olduğu, davalı şirket kayıtlarına ait tevsik edici belgerin ibraz edildiği, böylece; tarafların incelenen ticari defter kayıtlarına göre davalı şirketin takip ve dava tarihi itibari ile 9.944,01.-TL alacaklı olduğu,

3)Takip ve dava konusu yapılan alacak yönünden ise; Teknik Bilirkişi Raporu henüz dava dosyasına sunulmadığından tespit ve değerlendirme yapılamadığı,Sonuç ve kanaatine varılmıştır."şeklinde rapor sunduğu görülmüştür. şeklinde rapor sunduğu görülmüştür.

Mahkememizin 18/01/2022 tarihli celsesinde 3 nolu ara ...ar gereğince; Taraflar arasındaki eser sözleşmesine konu işin yapıldığı Uşak il Sağlık Müdürlüğünde keşif yapılarak Davacı ve Davalı şirketin temsilcileri de hazır bulunmak suretiyle keşif yapılarak delil tespiti dosyasındaki yapılan işlerde yerinde gözlemlenerek tarafların keşifteki beyanları dosya içerisinde yer alan tanık beyanları ve delil tespiti dosyasındaki tespit ve değerlendirmeler ile yerinde eşleştirme yapılarak davacı tarafından yapılan işin bütün işin miktarına oranı ve talep edebileceği işin bedeli hususunda 3 tane Makine Mühendisinden rapor alınmasına, mühendislerin keşif esnasında mahkemece refakate alınmasına bilirkişilerin düzenleyecekleri raporda yerinde ölçümleme ve resim çekerek rapora ek yapmalarının istenilmesi için Uşak Asliye Hukuk ( Ticaret Mahkemesi sıfatıyla) Mahkemesine talimat yazılarak Bilirkişilerden alınan 08/06/2022 tarihli raporun sonuç kısmına göre,"Davacı ve davalı tarafların özellikle iş bu dosyaya sunulan davacı tarafın yasal defterlerinde yapılan işlere ...şı 56.318,12-TL ve 33.278,96-TL olarak 2 adet fatura kesildiği,ve buna ...şı ise; 26.500-TL ve 26.500-TL olarak 2 adet çek ve 31.000-TL olarak 1 adet tahsilat yapıldığı ve 1 adet muhasebe fişine cari hesabı azaltıcı nitelikteki davalı tarafın taraftan 405,08-TL alacaklı olduğu tespiti de göz önünde alınacaktır.

Buna göre,Taraflar arasında Sözleşmede tarihi belli olmayan,beyanlarında 12/03/2016 tarihinde imza altına alındığı tespitine göre;Sözleşmenin ;1. Maddesinde İdarenin; Çevre ve Şehircilik Müdürlüğü, Müteaahhidin;... İnş.Tes.Müh.Isıtma Soğutma San.Tic.Ltd.Şti , L.TAŞERON|(davalı) (İşveren) :

... İmalat İnş.Tes.Taah.San.Tic.Ltd.Şti ve 2.Taşeron(davacı): ... Klima İklimlendirme Tic.Ltd.Şti olduğu ve bu taraflar yazılarak 1. Taşeron ile 2. Taşeronmıza altına alınmıştır.(taraflar arasında imza altına alınan sözleşmenin 3. Maddesine göre yapılan tüm işlerin kalemleri 12 madde olarak ve işlerin kesin kabul olarak teslim edilmesi gerektiği ve tüm işlerin toplam bedelinin ise sözleşmenin 4, Maddesinde kdv hariç 260.000TL olduğu,buna ...şın yapılan işlerin ödemelerinin ise sözleşmenin 16. Maddesinde 60-90-120 günlük 3 adet çekler ile ödemeler yapılacağı taraflar anlaşmaya vararak imza altına alınmıştır.

Ayrıca Sözleşmenin 6. Maddesinde imalat ve montajın tasdikli projelere, mahal listesi ve genel esaslara göre yapılması için her türlü makine-teçhizat araç ve personelin davacı taşeron tarafından ...şılanacağı imza altına alınmıştır.

Kısaca projelere ve mahal listerine göre imalat ve montaj yapılacağı ...arlaştırılmıştır.

Sözleşmenin 8. Maddesinde fiyat farkı verilmeyeceği de anlaşılmıştır.

Sözleşmenin 9. Maddesinde işin iş bu sözleşmenin imza altına alınmasından sonraki 5(beş) takvim günü sonrasında başlanacağı ve işin 31/07/2016 tarihinde mücbir sebepler dışında ek süre vermeden bitirilmesi ...arlaştırılmıştır.

Sözleşmenin 11. Ve 12. Maddeleirndeki, davalı taşeronun, davacı'nın Uşak İl Sağlık Binası içerisinde çalıştığı günlerde idareye ödemek zorunda kaldığı herhangi bir cezaya ve vergi ödemesi belgesine iş bu dosyada rastlanılmamıştır.

Böylelikle, Sözleşme'ye göre tarafların birbirlerine ceza ödemelerine sebep olacak dosyada herhangi bir bir ceza olmadığı tespit edilmiştir.

Uşak Sağlık Müdürlüğü Binasının 30/09/2016 tarihli tespit tutanağına göre aşağıdaki iş kalemlerinin davası taşeron tarafından yapılmadığı ve işin tüm bedeli olan 260.000 (ikiyüzaltmışbintürklirası) TL 'ye oran ve davacı şirketin yasal defter kayıtlarından davalı'dan 05/12/20216 tarihi itibari ile 405,08TL (dörtyüzbeş türklirası sekizkuruş) alacağından, başkaca kalan alacağının bedelinin tespitini bilgilerinize arz ederiz.Uşak Sağlık Müdürlüğü Binasının 30/09/2016 tarihli tespit tutanağına göre aşağıdaki iş kalemlerinin davası taşeron tarafından yapılmadığı ve işin tüm bedeli olan 260.000 (ikiyüzaltmışbintürklirası) TL 'ye oran ve davacı şireketin yasal defter kayıtlarından davalı'dan 05/12/20216 tarihi itibari ile 405,08TL (dörtyüzbeştürklirasısekizkuruş) alacağından, başkaca kalan alacağının bedelinin tespitini bilgilerinize arz ederiz.Uşak İl Sağlık Müdürlüğü Binasının Klima ve Havalandırma Projesi kapsamında havalandırma kısmının taraflar arasında tarihsiz sözleşmede ile kdv hariç 260.000TLdkiyüzaltmışbintürklirası) bedelle götürü fiyat usulü ile anlaştıkları ve taşeron şirketin hakedişleri zamanında yapılmadığı ve yapılan işlerin ödemlerinin zamanında almadıkları buna ...şı ise davalı 1. Taşeronun da 2. Taşeron davacının işleri zamanında ve sözleşmeye göre bitirmeden işi bıraktığı ve kalan işleri kendisinin veya başka bir taşerona vererek yaptırmak zorunda kaldığını ve işin zamanında bitirilmediğinden ,sonraki ihale işlerinde şirketlerinin olumsuz etkilendiklerini iddia etmişlerdir.Davalı tarafın işin zamanında bitirilmediğinden dolayı Uşak İl Özel İdaresi Dış İlişkiler Müdürlüğü(Kamu Kurumu) ile Yükelenici ... İnşaat Tesisat Mühendislik Isıtma Soğutma San. Ve Tic.Ltd.Şti arasında imzalanan sözleşme kapsamında 21/04/2017 tarihinde Kurumun Geçici Kabul Komisyonu tarafından 17/05/2017 tarihinde kadar eksik imalat ve montaj işlerinin bitirilmesi için EK SÜRE verildiği dosyadaki YAPIM İŞLERİ GEÇİCİ KABUL TUTANAĞI'ndan anlaşılmıştır. Kurumun Geçici Kabul Komisyonunun düzenlediği tutanakta ise iş bu dava konusu işlere ait;

1. Zemin Kat Z13 nolu odada hava kanallarına menfez takılmadığı, 2. Sığınak WC'lerde gemici anemostadlarının takılmadığı, 3. Bodrum Kat C BK 04 nolu ambar deposu havalandırması tesisatına 200X100 mm ebatlarında menfez olmadığı, Dolayısı ile 2. Taşeron şirketin bu işleri yapmadığı ve bu işlerin de 30/09/2016 tarihnde davalı taşeronun talebi ile tespit ettirilen tespit tutanağı ile uyumlu olduğu anlaşılmış ve tespit tutanağında menfezler ve gemici anemostadlarının yapılmadığı tespitleri ile örtüştüğü kanaatine varılmıştır.

Davalı taşeronun talebi ile Sayın Mahkemenin yaptırdığı 30/09/2016 tarihli bilirkişi tespit tutanağına göre ise davacı taşeronun yapmadığı veya eksik bıraktığı işlerin ise;

1. Tespit raporunun 1 nolu maddesinin;

a-Menfezlerin yapılmadığı,

b-Gemeci Anemostatlarının yapılmadığı,

c-19.600 m3/h debili Otopark Hücreli Aspiratörünün yapılmadığı,

d- 9.400m3/h debili Sığınak Duman Tahliye Hücreli Aspiratörü'nün yapılmadığı,

e-7000m3/h debili Mutfak Davlumbaz Hücreli Aspiratörü'nün yapılmadığı,

f-5.250m3/h debili Çatı Tipi WC Aspiratörü'nün yapılmadığı,

g-600m3/h debili Konferans Salonu Aspiratörü'nün yapılmadığı,

2. Çatı Katında yer alan hazır olan(yüklenici veya 1. Taşeron tarafından temin edilen)

sadece montajı iş bu dava konusu olan 2(iki) adet Klima Santralinin montajlarının yapılmadığı,

3. Havalandırma taze hava panjurları ve Egzost panjurları'nın temin edilip, montajının

yapılmadığı,

4. Binanın, bodrum kat * 4 kattaki şaftlarda yapılması gereken 4(dört) şaft(birleşme)

adet hava kanallarının yapılmadığı,

5. Binanın Zemin katta asma tavan içindeki hava kanalları ve kanal izolasyanlarının

tamamlanmadığı,

6. Binanın 1. Kattaki asma tavan içindeki hava kanalları ve kanal izolasyanlarının,

tamamalanmadığı,

7. Binanın 2. Kattaki asma tavan içindeki hava kanalları ve kanal izolasyanlarının,

tamamlanmadığı,

8. Binanın 3. Kattaki asma tavan içindeki hava kanalları ve kanal izolasyanlarının tamamlanmadığı,

9. Binanın Bodrum Kattaki hava kanalları imalatı tamamlanmadığı ve Sığınak ve Otopark mahallerinde sadece hava kanalarının imalatının yapıldığı, hava kanalarının izolasyonun yapılmadığı,

10- Zemin kattaki Konferans Salonu mahallinde herhangi bir hava kanalları ve izolasyon imalatının yapılmadığı,

11- Motorlu Yangın Damperleri 10(o0n) adet kısmının şantiyede olduğunu ancak montajının yapılmadığının tespit edilmiştir.

Taşeron ve 2. Taşeron arasında 21/03/2016 tarihinde yapılan sözleşmeye göre Uşak İl Sağlık Müdürlüğü'nün Havalandırma Sisteminin götürü usullü bedelli Hizmet sözleşmesi ne göre tüm Havalandırma İşlerinin 31/07/2016 tarihinde bitirileceği konusunda anlaşmış olmalarına rağmen davalı 1.taşeron tarafından 30/09/2016 tarihinde yaptırılan iş bu tespit tutanağının düzenlendiği 30/09/2016 tarihinde işlerin eksik bırakılarak dosya da davacı taşeronun beyan ettikleri sebeplere göre işleri terk ettikleri tespit edilmiştir.

Kamu Kurumunun 15/12/2016 tarihli 14 nolu hakediş cetvelinde binanın havalandırma tesisatının 6100 bittiği ... İnş.Tes.Müh.Isıtma Soğutma San.Tic.Ltd.Şti ile Kurum Kontrol Mühendisi imza altına aldıkları dosya içerisindeki belgelerden anlaşılmıştır. Davacıtaşeronun 15/12/2016 tarihinden önce işi eksik olarak terk etti ği(bıraktığı) tespit edildiğinden, binanın kalan havalandırma tesisat işlerinin 15/12/2016 tarihinde davalı taşeron tarafından kendisi veya başka bir taşeron ile işi bitirdiği anlaşılmıştır.

Yu...ıda tespit tutanağına göre sırası ile arz edilen konular davacı taşeron tarafından eksik yapıldığı veya yapılmadığına göre bilirkişi heyetimiz tarafından temin edilen ve iş bu dosyaya sunulan UŞAK İL SAĞLIK MÜDÜRLÜĞÜ HAVALANDIRMA PROJF' sine ve binanın havalandırma malzemelerin temin edildiği dosyadaki ... temin firmasının 08/03/2016 tarihli davacı taşerona malzeme teklif belgesinde(mahal listesi) işin yapıldığı 2016 tarihin deki teklif birim satış fiyatları belgelerine göre, davacının yapmadığı işlerin toplam işe oranı ve toplam alacak bedeli aşağıda tespit edilmiştir.30/09/2016 tarihli bilirkişi tespit raporunun da eksik olan mahal listesi ve havalandırma projesine göre imalatların ve montajların hesaplanması; 1 nolu maddesinin;Binanının havalandırma projesine ve mahal liste birim fiyatarına göre ;

a-Yapılmayan Menfezlerin ; Damperli Üflemeli menfezlerden, ölçüsü 200150mm den 3 adet, işçilik dahil birim fiyatı 47,00TL ve 3 adet47,00TL—141,00TL, Üflemeli menfezlerden, ölçüsü 200100mm den 4 adet, işçilik dahil birim fiyatı 44,00TL ve 3 adet44,00TL—132,00TL, dampersiz üflemeli ölçüsü 200150mm'den 5 adet işçilik dahil birim fiyatının 29,00TL ve 29,00TLSadet-145,00TL, ölçüsü 200100mm'den 10 adet işçilik dahil birim fiyatının 28,00TL ve 28,00TL10adet—280,00TL olduğu, ölçüsü 400200mm'den 28 adet kullanılacağı işçilik dahil birim fiyatının 35,00TL ve 35,00TL28adet—980,00TL olduğu, lineer Menfezlerden ölçüsü 200150mm'den 4 adet kullanılacağı ve işçilik dahil birim fiyatının 29,50TL ve 29,50TL4adet>119,60TL olduğu tespiti ile toplam 1.797,60TL olarak tespit edilmiştir.b-Gemici Anemostatlarının yapılmadığı ve binadaki anemostatların 125mm çapında, toplam anemostatlarının 81 adet olduğu, işçilik dahil birim fiyatının35,00TL ve 8ladet*35,00TL>2.835,00TL olduğu,

c-19.600 m3/h debili Otopark Hücreli Aspiratörünün yapılmadığı ve işçilik dahil temin fiyatının 2.850,00TL olduğu,

d- 9.400m3/h debili Sığınak Duman Tahliye Hücreli Aspiratörü'nün yapılmadığı ve işçilik dahil temin fiyatının 2.310,00TL olduğu,

e-7000m3/h debili Mutfak Davlumbaz Hücreli Aspiratörü'nün yapılmadığı ve işçilik

dahil temin fiyatının 1.729,50TL olduğu,

f-5.250m3/h debili Çatı Tipi WC Aspiratörü'nün yapılmadığı ve işçilik dahil temin

fiyatının 1.165,00TL olduğu,

g-600m3/h debili Konferans Salonu Aspiratörü'nün yapılmadığı ve işçilik dahil temin

fiyatının 271,25TL olduğu,

2. Çatı Katında yer alan hazır olan( taraflarca imza altına alınan, Anahtar teslimi götürü bedel fiyat esaslı taşeron sözleşmenin 3. Maddesinin yapılacak işler kısmının 8. Maddesinde anlaşıldığı üzere, çatı katındaki Klima Santralleri 2(adet) 1. Taşeron(işveren) tarafından temin edilmiştir.) sadece montajı iş bu dava konusu olan 2(iki) adet Klima Santralinin montajlarının yapılmadığı ve montajın işçilik bedelinin birim fiyat 500TL olarak 2(adedinin) 1.000,00TL olduğu,

3. Havalandırma taze hava panjurları ve Egzost panjurları'nın temin edilmeyip, montajının da yapılamadığı ve temiz hava aspiratörünün 14.000m3/h debili olduğu işçilik dahil temin bedelinin 2.850,00TL ve Eksoz atış aspiratörünün 13.700m3/h debili olduğu ve işçilik dahil bedelinin 2.850,00TL*2 adet>5.700,00TL olduğu,

4. Binanın, bodrum kat * 4 kattaki şaftlarda yapılması gereken 4(dört) şaft(birleşme) adet hava kanallarının yapılmadığı ve birleşme hava kanalarının bir tanesi uzunluğu düşey:4m, yatay:2.2m ve kalınlık:0,6m olarak 3,72m2 olarak 4(dört) adet toplam ortalam 3,72*4— 14,88m2 olduğu ve birim galvanizli prizmatik hava kanalının işçilik dahil birim fiyatının 33,00TL olduğu ve 33,00TLX14,88m—491,04 TL olduğu,

5. Binanın Zemin katta asma tavan içindeki hava kanalları ve kanal izolasyanlarının tamamlanmadığı ve dosyadaki tüm belgeler ışığında her iki tarafın da hem hakediş ve hem de işlerin bitirilmediği ve ceza oluşmadığı kanaati ile hatalı olduğu ve tespit tutanağında kalan işlerin 30 günde bitirileceği ve tüm iş süresinin 12/03/2016 . 31/07/2016 olduğu yani, 139 gün işin tüm günü olduğu ve kalan işin tespit tutanağında 30 gün olduğu tespit edildiğin de düşünüldüğünde 30/139. 22'sinin tamamlanmadığı kanaati ile hava kanallarının ve kanal izolasyonlarının toplam m2'sinin *422'sinin tamamlanmadığı

6. Binanın 1. Kattaki asma tavan içindeki hava kanalları ve kanal izolasyanlarının ve 5. Maddedeki belgeler düşünüldüğünde, toplam m2'sinin 30/139>'422'sinin tamamlanmadığı

7. Binanın 2. Kattaki asma tavan içindeki hava kanalları ve kanal izolasyanlarının, tamamlanmadığı,5. Maddedeki belgeler düşünüldüğünde, toplam m2'sinin 30/139— *422'sinin tamamlanmadığı,

8. Binanın 3. Kattaki asma tavan içindeki hava kanalları ve kanal izolasyanlarının, tamamlanmadığı,5.Maddedeki belgeler düşünüldüğünde, toplam m2'sinin 30/139. ,22'sinintamamlanmadığı ve binadaki hava kanalarının toplam 3250m olduğu ve 3250m'»22. 715m'sinin hava kanallarının ve izolasyonlarının yapılmadığı ve hava kanlarının birim fiyatının işçilik dahil birim fiyatınn 33,00TL ve 33,00TL71I5M —23.595,00TL olduğu, ve izolasyonun da işçilik dahil birim toplam fiyatının 17,00TL ve 17,00TL 715M—12.155,00TL olarak tespit edilmiştir.

9. Binanın Bodrum Kattaki hava kanalları imalatı tamamlanmadığı 5. Maddedeki belgeler düşünüldüğünde 30/139. »22'sinin tamamlanmadığı ve Sığınak ve Otopark mahallerinde sadece hava kanalarının imalatının yapıldığı, hava kanallaizolasyonun ise hiç yapılmadığı, yapılmayan izolasyonun bir yüzeyi alüminyum kaplı levla izolasyonu olması gerektiği ve izolasyonun 6mm olarak işçilik dahi! birim fiyatının 17,00TL, olduğu ve 306m2 sığınak mahalinde, hava kanalarının havalandırma projesinde 3 ayrı kolda 1. Kolun uzunluğu—14,5m 2.kolun uzunluğunun—19,5m ve 3. Kolun uzunlu ğunun”14,5m olduğu ve toplam olarak 53m hava kanallarının 4 tarafı izola olacağından izolasyonlarının yapılmadığı ve ortalama ebat— 0.5m0.5m0.3m0.3m, çevrez1.6m ve 53m 1.6m* 17,00TL—1.441,60TL olduğu tespit edilmiştir. Otopark mahalinin 539m2 olduğu ve havalandırma projesine göre 136,5m havalandırma kanalının yapıldığı, bir havalandırma kanalının, ortalama ebat. 0.6m0.60.40.4m çevre” 2m hava kanallarının izolasyonunun yapılmadığı ve 6mm izolasyonun işçilik dahil birim fiyatının 17,00TL, 136,5m kanal için 17,00TL136,5m*2m. 4.641,10TL eksik yapıldığı,

10- Zemin kattaki Konferans Salonu mahalinde herhangi bir hava kanalları ve izolasyon imalatının yapılmadığı, konferans salonunda havalandırma projesinde 171,20m2 oturma alnı olduğu mahalde havalandırma projesinde 4 kolda hava kanalları projelen dirildiği ve bunlardan 2 kanalın birleştirildiği diğer 2 kolun ana şafttan branşman verildiği görülmüştür. Buna göre, 1. Kolun uzunluğunun—10,5m 2. Kanalın uzunluğunun 10,5m 3.Kolun Uzunluğunun—8,5m ve 4.Kolun Uzunluğunun—10,5m olduğu ve düşey 1 ve 2 nolu hava kanallarının 6m hava kanalı ile birleştirilerek toplam 46m galvaniz ortalama ebatın— 0.5m0.50.3m0.3m, çevre—1.6m olarak 33,00TL birim fiyattan 1,6m46m* 33,00TL- 2.428,80TL olarak tespit edilmiştir.

11- Motorlu Yangın Damperleri 10(on) adet kısmının şantiyede olduğunu ancak montajının yapılmadığının tespit edilmiştir. Temin firması ...'nın mahal listesinde 12 adet teklif verildiği ve buna göre 2 adet ve 650350mm olduğu eksik temin edildiği ve montajlarının yapılmadığı ve 2 adet 650350mm birim fiyatının işçilik dahil 484,06TL ve 2 tanesinin 2*484,06TL—>963,12TL ve diğer kalan 10 tanesinin montaj işçilik birim bedelinin 80TL ve 80TL*10—800,00 olarak toplam 1.768,12TL olarak tespit edilmiştir.

Yu...ıdaki 11 madde de arz ettiğimiz tespitlerimize göre, davacı taşeronun yapmadığı işlerin bedelinin mahal listesi tarihi olan 08/03/2016 tarihi ve işin yapıldığı tarihler itibari ile toplam bedelinin 66.179,01TL, yapmadığı işlerin tüm işlerin bedeli olan 260.00,00TL'ye oranının ise 66.179,01TL/260.000,00TL—425,45 olduğu ve sözleşme deki tüm işin bedelinin kdv hariç 260.000,00TL olduğu ve davacı taşeronun yaptığı işlerin ise... ,45- 474,5Solduğu ve 260.000,00TL*9474,55— 193.830,00 TL olduğu hesaplamalar ile kanatine varılmıştır.

Davacı'nın yasal defterlerinden 26.500TL iki adet çek, 31.000,00TL tahsilat ve 07/2016 tarihli ... yevmiye madde numaralı muhasebe fişine cari hesabı azaltıcı nitelikteki davalı tarafın ise, davacı şirketi adına düzenlenen 5.192TL tutarında fatura kaydının yapılarak toplam 89,192,00TL ödeme aldığı ve 193.830,00TL-89.192,00TL — 104.638,00TL'dir.

Taraflar arasında yapılan anahtar teslimi götürü bedelli taşeron sözleşmesinden kaynaklı alacağının işin yapıldığı ve eksik bırakıldığının, işin kalan kısmının 30 gün de biteceği tespit tutanağına göre, davalı'nın dava cevap dilekçesi eklerinde, İzmir ... Noterliğinin ... yevmiye nolu 23/06/2016 tarihli, İzmir... Noterliğinin yevmiye nolu 11/08/2016 tarihli ve 22/09/2016 tarihli ...miye nolu ihtarnamelerine ve 12/08/2016tarihli durum tespit tutanağına göre işin bırakıldığı haziran 2016 tarihi kabulü ve itibari ile davacı taşeronun davalı 1. Taşeron(işveren) 'den alacağının 104.638,00TL olduğu kanaatine varılmıştır” şeklinde rapor sundukları görülmüştür.

Bilirkişilerden alınan 30/12/2022 tarihli ek raporun sonuç kısmına göre ; "Bilirkişi ek raporu için istenilen ; İş bedeli hesaplanırken sözleşme kapsamındaki işlerden eksikler gözetilerek fiziki oranın ( yüzdelik olarak ), fiziki oran sözleşmedeki götürü bedele uygulanarak hakedilen iş bedelinin bulunması ile davalı vekilinin rapora ...şı yapmış olduğu itiraza istinaden bilirkişi ek raporu istenmiştir. Bilirkişi heyetimiz tarafından üç makine mühendisi olarak daha evvel vermiş olduğumuz bilirkişi raporunda istenilen bilgi ve verilerin mevcut olduğu görüş kanaatlerimiz"şeklinde ek rapor sundukları görülmüştür.

Mahkememizin 19/01/2023 tarihli celsesi 3 nolu ara ...arı gereğince; Bilirkişi heyeti tarafından her ne kadar hesaplamanın kök raporda yapıldığı belirtilmiş ise de; davacı tarafından yapılan işlerin kalem kalem gösterildiği ve bu işler sebebiyle hakedilen bedellerin bulunması sonucu bedeller üzerinden orantının kurulduğu görüldüğünden, mahkememizce ise yapılan işlerin bedelleri üzerinden değil sözleşmeye göre yapılan işlerin yüzdelik olarak ne kadar olacağı istenildiğinden bedeller üzerinden değil yapılan işlere göre yüzdeliğin hesaplanması ve önceki ara ...ar gibi rapor düzenlenmesi için Bilirkişilerden alınan 05/04/2023 tarihli ek raporun sonuç kısmına göre ;"Tarafların ise yapılan işlerin bedelleri üzerinden değil, sözleşmeye göre yapılan işlerin yüzdelik olarak ne kadar olacağı istenildiğinden, bedeller üzerinden değil, yapılan işlere göre * yüzdeliğin hesaplanması; 3.Ek raporundaki tespitlerde sözleşmeye göre hem yapılan işler hem de bu işlerin bedelleri birlikte, 3.EK raporun 6.7.8.9. Sayfalarında detaylı olarak %(yüzde) olarak açıklanmıştır. Bu nedenle tekrar ve özetle; Yapılan işler ile bedeller birbiri ile ayrı hesaplanamayacağından, yapılan işe göre bedeller oluştuğundan bedellerin tespiti sözleşmeye göre yapılan işleri de ortaya çıkacaktır.

Binanın havalandırma kanalları ve izolasyonun toplam 3250m olduğu ve tarafların ise bu işleri ne kadarını yapıldığı konusunda iş bu dava konusu olduğu ve bu konu da bilirkişi yapılan veya yapılmayan işlerin ölçümünün tarafların anlaşmazlık günü veya yakın bir gün da yapılmadığı veya eksik yapıldığı görülmüştür. Bu nedenle tarafların ölçüm yapılmayan eksik bilirkişi raporuna göre; kalan işlerin 30 gün de biteceği ve toplam sözleşme gününün 139 gün olduğundan, zorunlu olarak, gün üzerinden EK-3 raporumuzda yapılan işlerin %6 yüzde hesaplaması yapılmıştır.

Mahkemenin 13/05/2022 tarihli duruşmasının mahalde keşifte işin fiziki olarak yapılan-kalan yapılmayan noktaları konusunda açık bir belirli durum olmamıştır. Eğer taraflar işin yapıldığı noktaları tarafımıza anlaşarak fiziki olarak Mahkeme huzurunda tutanak ile ortak ...ar ile gösterirler ise o halde fiziki olarak da yapılan işlerin yüzdeliği daha gerçekçi olarak ortaya çıkacaktır. Aksi halde dosyadaki belgelerden EK-3 raporda detaylı olarak kalem kalem yapılan işler tespit edilmiştir. Hesaplamalar ise kalan iş günü üzerinden yapılmak zorunda kalınmıştır.

Somut olayda tarafların kendilerine göre yorumları ile sonuca ulaşılamayacağı aşi... olduğundan, özellikle hava kanallarının ancak tarafların ortak anlaşarak işin bitirilme noktalarını ve kalan noktalarını özellikle hava kanallarının fiziki bitirilme ve kalan noktalarını tutanak ile ortak bir ...ar ile Mahkemeye sunduklarında hava kanallarının fiziki olarak yapabileceğimiz ölçüm ile yapılan işlerin tespitinin daha gerçekçi olacağını Sayın Mahkemeye arz ederiz.

Zaten iş bu dava konusu fiziki olarak işin ne kadarı yapıldığına dair bir anlaşmazlık olduğun dan ve anlaşmazlık tarihinde bilirkişi raporunda yapılan veya yapılmayan işlerin ölçümü veya noktaları belirlenmediğinden, yapılmadığından, iş bu hesaplama EK-3 raporumuzda kalan iş günü üzerinden yapılmak zorunda kalınmıştır ve yapılmıştır.

Sayın Mahkemeye; Ek-3 Heyet raporunda binadaki hava kanallarının toplam 3250m olduğu ve 30 gün 139gün %22sinin ise yapılmadığı yani, binadaki toplam hava kanalları ve izolasyonun 3250m ve 3250m %22sinin = 715m'sinin hava kanallarının ve izolasyonlarının yapılmadığı şeklinde hesaplama zorunlu olarak yapılmıştır. Somut olayda taraflar işin bitirilme -kalan noktaları konusunda ortak ...ar ile mutabakata varamazlar ise; Heyetimizin 3. EK raporunda arz ettiğimiz tespitlerimize göre, davacı taşeronun; 08/03/2016 tarihi ve işin yapıldığı tarihler itibari ile hava kanallarının %22 si ve diğer montaj işleri ile %25,45 olduğu ve toplam yapılmayan işlerin bedelinin 66.179,01-TL, ve bu yapmadığı işlerin tüm işlerin bedeli olan 260.00,00TL'ye oranının ise 66.179,01TL/ 260,000, 00TL=%25,45 olduğu ve sözleşme deki tüm işin bedelinin kdv hariç 260.000,00TL olduğu ve davacı taşeronun yaptığı işlerin ise %100-%25,45=%174,55 olduğu ve 260.000, 00TL%74,55= 193.830,00 TL olduğu hem yapılan-yapılmayan işlerin yüzdesini hem de parasal olarak değerini hesaplamalar ile kanaatine vardığımız"şeklinde ek rapor sundukları görülmüştür.

Mahkememizin 14/09/2023 tarihli celsesi 1 nolu ara ...arı gereğince; Gebze Asliye Ticaret Mahkemesine talimat yazılarak Bilirkişinden alınan 17/01/2024 tarihli raporun sonuç kısmına göre, "Taraflar arasında düzenlenen sözleşmenin anahtar teslimi götürü bedel olduğu ancak sözleşme ekleri incelendiğinde her iş kaleminin metrajlarının ve birim fiyatlarının ayrı ayrı belirtildiği görülmüştür. Taraflar arasında 21/03/2016 tarihinde Anahtar Teslim Götürü Bedel Fiyat Esaslı Taşeron sözleşmesi imzalanmış olduğu, sözleşme kapsamında işin tanımının Klima ve Havalandırma Tesisatı imalatı yapım işi olduğu, işin bedelinin KDV hariç 260.00,00 TL. olduğu, işin bitim tarihi olarak 31.07.2016 olarak belirlenmiş olduğu, sözleşmeye göre herhangi bir süre uzatımı ön görülmemiş olduğu, Taraflar arasında düzenlenen ve davalı tarafça dosyaya sunulan USB bellek içerisindeki her iki hakediş haricinde, işin feshi aşamasında son bir durum tespit hakkedişi düzenlenerek yapılan ve yapılmayan işlere ait bir kesin hakkediş düzenlemesi yapılması gerekirdi. Ancak taraflar arasında böyle bir son hakediş düzenlemesi yapılmadığından, dava konusu işin fiziki gerçekleşme oranı dava dosyasına sunulan bilgi belgeler bir bütün olarak değerlendirildiğinde; 07.06.2022 tarihli bilirkişi heyet raporu esas alınarak inceleme ve değerlendirmeler yapılmıştır. Dava konusu yapılan ve yapılmayan imalatlar için 08.03.2016 yapım tarihi itibariyle sözleşme ve eki uygulama projelerine göre 66.179.01 TL.'lik kısmın tamamlanmadığı, bununda sözleşme bedeline göre %25.45'e denk geldiği, tamamlanan işlerin tutarının sözleşme bedeline göre ise %74,55 x 260.000,00 TL= 193.830,00 TL. olduğu değerlendirmesi yapılmış" şeklinde raporun sunduğu görülmüştür.

İncelenen taraf ticari defterlerine, götürü bedelli eser sözleşmesine yönelik davacı tarafından davalı adına 2 adet fatura düzenlendiği (89.658,32 TL) ...şılığında çekler ile ödeme yapıldığı faturalardan ötürü davacının 405,08 TL alacağının bulunduğu, ayrıca davalının davacı adına SGK ödemeleri yaptığı da belirlenmiş ise de, iş bu savunma cevap dilekçesi ile açıkça ileri sürülmediği gibi içerikte anlatımda bulunmadığından SGK ödemelerinin mahsubu mahkememizce uygun bulunmamıştır.

Tüm bu nedenler ile; taraflar arasında eser sözleşmesinin olduğu ve eserde eksik işlerin bulunduğu ihtilafsızdır. İhtilaflı olan hususlar eserde ki eksik işlerin oranı ve davalı/iş veren tarafından yapılan ödemelerin yeterli olup olmadığı noktasında toplanmaktadır. İncelenen taraf ticari defterlerine göre (51.000,00 TL ve 31.000,00 TL çekler ile davalı tarafça düzenlenip davacının kaydettiği 5.192,00 TL bedelli fatura) davalının toplam 89.192,00 TL ödemesinin bulunduğu, her ne kadar taraflar sözleşme bedeli olarak götürü bedel belirlemiş ve sözleşme başlığını da bu hususta düzenlemiş iseler de, dosyaya 07/06/2022 tarihinde rapor sunan bilirkişi heyeti tarafından temini sağlanan mahal listesine göre fiyatlandırmanın yapıldığı anlaşıldığından mahkememizce de mahal listesinde kalem kalem belirtilen fiyatlandırmalar üzerinden davacı/yüklenicinin yapmış olduğu iş kelemleri yine aynı rapor içeriğinde açıkça belirtilmiş olduğundan ve bu hususun aksini ispata yarayan başkaca delil de bulunmadığından davacının yapılan iş ...şılığı KDV dahil 228.719,40 TL alacağının bulunduğu ancak talep ile bağlı kalınması gerektiğinden; takip dosyasında ve dava dilekçesinde işin %68' lik kısmı istendiğinden (sözleşmeye göre KDV dahil 208.624,00 TL) yapılan ödemeler sonucu davacının bakiye 119.432,00 TL' lik bakiye alacağının kaldığı sabit olmakla, takipte talep edilen bedel üzerinden HMK' nun 26. Maddesi gereği davanın kabulüne, kabul edilen bedel faturaya dayanmadığından bilirkişi marifetiyle tespit edildiğinden davacı lehine tazminat isteminin ise reddine ...ar vermek gerekmiştir.

HÜKÜM: Gerekçesi yu...ıda açıklandığı üzere;

1. Davanın KABULÜ ile; davalı/borçlunun İzmir... İcra Müdürlüğü' nün ... sayılı takip dosyasına yapmış olduğu itirazın kısmen iptali ile takibin 118.260,08 TL üzerinden devamına,

2. Davacının tazminat talebinin alacak likit olmadığından reddine,

3. Alınması gereken 8.078,34 TL ...ar ve ilam harcının yatan 1.428,29 TL peşin harçtan mahsubu ile eksik kalan 6.650,05TL' nin davalıdan alınarak Hazine'ye irat kaydına,

4. Yargılama sırasında davacı tarafından yatırılan ve harcanan 1.428,29 TL peşin harç, 31,40 TL başvurma harcı, 571,90 TL keşif harcı, 699,50 TL posta ve diğer giderler ile 7.200,00 TL bilirkişi masrafı olmak üzere toplam 9.931,09 TL yargılama giderinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine,

5. Davalı tarafından yatırılan ve harcanan yargılama giderinin davalı üzerinde bırakılmasına,

6. Davacı kendisini vekil ile temsil ettirmiş olduğundan A.A.Ü.T. uyarınca kabul edilen miktar üzerinden hesap ve takdir edilen 18.921,61 TL vekâlet ücretinin davalıdan alınarak davacıya ödenmesine,

7. Yargılama sonucunda ve re’sen yapılacak gider olmadığı takdirde, gerekirse re’sen yapılacak gider de mahsup edilmek ve 6100 sayılı HMK’nın 333. maddesi gereğince yatırılan avansın kullanılmayan kısmının yatırana iadesine,

Dair, davacı vekilinin yüzüne ...şı davalının yokluğunda tebliğden itibaren 2 hafta içerisinde İzmir Bölge Adliye Mahkemesi ilgili hukuk dairesine hitaben mahkememize verilecek istinaf dilekçesi ile istinaf yolu açık olmak üzere verilen ...ar açıkça okunup usulen anlatıldı.30/04/2024

Katip ...

E imza

Hakim ...

E imza