İzmir 2. Asliye Ticaret Mahkemesi 2018/878 E. 2023/718 K.

T.C.

İZMİR

2. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ

ESAS NO : 2018/878 Esas

KARAR NO : 2023/718

DAVA : Ticari Şirket (Fesih İstemli)

DAVA TARİHİ : 24/07/2018

KARAR TARİHİ : 20/09/2023

Mahkememizde görülmekte olan Ticari Şirket (Fesih İstemli) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:

DAVA : Davacı vekili, dava dilekçesi ve duruşmalarda özetle; müvekkili ile davalının babalarının kurmuş olduğu... Hayvancılık Tarım Ürünleri San. Tic.Ltd.Şti'ne, babalarının vefatı sonrasında %50 şer pay olmak üzere ortak olduklarını, Kemalpaşa...Noterliği'nin 09.05.2018 tarihli,... yev. Nolu sicil talepnamesi ile her iki ortağın geçmişte davalının müdür olduğu dönemde şirketi tek imza İle ve müvekkilinin haberi olmaksızın ödenemeyecek düzeyde borçlandırıp, ayrıca mal varlığını eksiltmesi sebebi ile şirketin bundan böyle ilzamı için müşterek imzanın geçerli olmasına dair karar aldıklarını, diğer davalı ortağın başka işlerinin de olmasının sürekli olarak şirkete dair işlemler yapıp krediler çekmesi ile şirketi borcu ödeyemeyecek duruma getirdiğini, müvekkilinin kendi üzerine düşen işlemleri eksiksiz ve düzgün yapmasına rağmen şirket hesaplarından tam anlamı ile haberdar olmadığından ve düzenli bir şekilde defter tutulmadığından ve kendi hissesine düşen payı da bilmediğinden diğer davalı ortaktan şirket kayıtlarını istediğini, davalının şirket kayıtlarını vermediğini, şirketin kendisinin olduğunu, müvekkilini ilgilendiren bir durumun olmadığını beyan ettiğini, müvekkilinin hiç kar payı almadığını, müvekkilinin kar veya zarar olup olmadığını bilmediğini, limited şirketlerinin ortaklar arasındaki güvene dayalı olarak kurulan ticari şirketler olduğunu, davalıların müvekkiline çektiği ihtarnameden anlaşılacağı üzere davalı ortak ile müvekkilinin artık ortak olarak işlem yapmasının mümkün olmadığını, ortaklar arası güven ve iş birliğini zedeleyen davranışların TTK gereği haklı nedenler ile Limited ortaklığın sona ermesi nedeni olduğunu, şirket ortaklarının bir birilerine karşı güveni kalmadığından ve artık bu şartlar altında şirketin devamının münkün olmadığından haklı nedenler ile şirketin feshi için Mahkemeye başvurma zorunluluğu doğduğunu, açıklanan nedenlerle; şirket ortaklarının birbirlerine karşı güvenleri kalmadığından ve bu şartlar altında şirketin devamının mümkün olmadığından, haklı nedenlerin varlığından dolayı mahkemece... Hayvancılık Tarım Ürünleri San. Tic. Ltd. Şti nin feshine, yargılama giderlerinin ve vekalet ücretinin davalıya yükletilmesine karar verilmesini talep ve dava ettiği görülmüştür.

CEVAP : Davalı vekili cevap dilekçesi ve duruşmalarda özetle; Davacı yanca davalıya çiftlik ve hayvancılık işini daha fazla yapmak istemediğini, başka bir işle iştigal etmek istediğini söyleyince çiftlikte bulunan büyükbaş hayvanlarının tamamını ... isimli şahsa 605.000 TL bedel ile sattıklarını, 305.000 TL sinin şirketin ...Bankası hesabına yatırıldığını, şirkete ait kredi borçlarının bu hesaptan ödendiğini, geri kalan 300.000 TL sinin ise davacının talebi ile davacının hesabına aktarıldığını, tasfiye sürecinde bu meblağında dikkate alınmasını talep ettiklerini, çiftlik giderlerinin davalı yanca karşılandığını, davacının bu giderlere hiçbir katkısı olmadığı halde çiftlikteki demirbaşları davalının haberi olmaksızın sattığını, açıklanan ve resen nazara alınacak nedenler ile, davanın reddine, tasfiye kararı verilecek ise dilekçelerinde yazılan hususların araştırılması ile birlikte tasfiyesine karar verilmesini, yargılama gideri ve ücreti vekaletin davacı taraf üzerine bırakılmasına karar verilmesini talep ettiği görülmüştür.

DELİLLER :Davacı vekili iddiasını ispata yönelik olarak; şirket kayıtları, şirket defterleri, ihtarname, tanıklar, bilirkişi incelemesi ve yasal takdiri delillere dayandığı görülmüştür.

Davalı vekili savunmasını ve iddialarını ispat yönünde; şirkete ait demirbaş kayıtları, banka hesap dökümleri, Kemalpaşa İlçe Tarım Müdürlüğü nezdinde bulunan kayıtlar, keşif ve bilirkişi incelemesi, tanık anlatımları ve ikamesi mümkün her türlü yasal delile dayandığı görülmüştür.

Tarafların dosyaya celbini talep ettiği bilgi ve belgelerin dosyaya teminine müteakiben, uyuşmazlığın çözümü özel ve teknik bilgiyi gerektirdiğinden, dosyanın konusunda uzman inşaat mühendisi ...ve harita mühendisi...den oluşan bilirkişi heyetine tevdi edildiği, bilirkişi heyeti tarafından dosyaya ibraz edilen 09/12/2019 tarihli raporda özetle; dava tarihi olan 25/07/2018 tarihi itibari ile; dava konusu ... nolu parsellerin üzerinde bulunan yapılar ile birlikte toplam değerinin 2.722.277,25TL+719.466,00TL=3.441.743,25TL Olabileceği, inceleme tarihi olan 19/11/2019 tarihi itibari ile; dava konusu... nolu parsellerin üzerinde bulunan yapılar ile birlikte toplam değerinin 3.299.730,00TL+869.587,50TL=4.169.317,50TL olabileceğini rapor ve beyan ettikleri görülmüştür.

Dosyanın mahkememizce belirlenecek bir mali müşavir, bir şirketler hukukundan anlayan ve bankacı bilirkişi heyetine tevdii edilerek şirketin feshinin gerekip gerekmediği, haklı nedenle çıkma koşullarının oluşup oluşmadığı, davalının şirketi zarara uğratıp uğratmadığı ve uyuşmazlığın tespiti konularında rapor düzenlenmesi hususunda dava dosyasının ticari nitelikte hesaplama uzmanı bilirkişi Dr. ..., bankacı bilirkişi ...ve SMMM bilirkişisi...dan oluşan bilirkişi heyetine dava dosyasının tevdi edildiği, bilirkişi heyeti tarafından dosyaya ibraz edilen 18/01/2021 tarihli raporda özetle; davacının dava dilekçesindeki talebi güven ilişkisinin zedelenmesi sebebi ile davalı ile ortak oldukları şirketin feshi talep edilmekte olup, dava dilekçesinde davacının güven zedelemesine sebebiyet verdiğini belirttiği somut iddialar olmadığı için Yasal defterler sunulmuş olsa şirketin hangi yıl ne kadar kar/zarar elde edip etmediği, Ortakların şirkete borcu/alacağı olup olmadığı, öz varlığının ne kadar olduğu hususlarının taraflarınca incelenebileceğini mahkemece gerek görüldüğü takdirde dava konusu şirketin bağlı bulunduğu vergi dairesinden babanın ölüm yılı olan 2014 ve sonrası yıllarına ait Kurumlar Vergi Beyannamelerinin getirtilmesi durumunda da kar/zarar, ortakların alacak borç tutarı, öz varlık tespitinin belirlenebileceğini, davacının haklı sebep iddialarına ilişkin detaylı bir inceleme yapılması Davalının davadışı şirket defterlerini sunmaması sebebiyle mümkün olmadığı; bir ortağın haklı sebeplerle şirketin fesih ve tasfiyesini isteyebilmesi için fesih ve tasfiyeyi gerektiren olaylarda kendi kusurunun bulunmaması gerekmekte olup; heyet tarafından bu husustada bir inceleme yapılamadığını, birlikte bilgi verme yükümlülüğünün yerine getirilmediği hususunda Yargıtay uygulamasında genel tercihin ”davacının ortak sıfatıyla bilgi alma ve inceleme hakkını ayrı dava açmak sureti ile kullanabileceği ” yönünde olduğu dikkate alındığında; davacının bilgi alma hakkına ve özel denetçi atanmasına ilişkin yasal süreçleri tamamladığının tespit edilemediğini, Yargıtay kararlarında; şirket ortaklığını çekilmez kılacak şekildeki husumetin haklı sebep olarak kabul edildiği görülmekle birlikte dava konusu uyuşmazlıkta kişisel sebeplerin “çekilmez boyuta” ulaşıp ulaşmadığının nihai takdirinin mahkemeye ait olduğunu, nihai takdiri Sayın Mahkemeye ait olmakla birlikte; Davacı tarafından ileri sürülen vakıaların haklı sebep ağırlığına ulaştığı sonuç ve kanaatine ulaşılması halinde; TTK 636/III maddesinde yer alternatif çözümlerin değerlendirilmesi gerekeceği, dava dosyasında taşınmazların değerlemesini içeren bilirkişi raporunda 19/11/2019 tarihi itibari ile 4.169.317,50-TL rayiç değer değerlemesi yapılmış olup; Davacının payının gerçek değerinin belirlenmesine Sayın Mahkeme tarafından karar verilmesi halinde ”en yakın tarihteki” gerçek değerin hesaplanması gerektiği; davadışı şirkete kayyum atanması talebine ilişkin olarak davalı ortağın şirket ticari kayıtlarını devam eden yargılamada paylaşmaktan imtina etmesi özen ve bağlılığa uygun olmayan bir davranış olarak kabul edilebileceği ve iş bu kanaatin Sayın Mahkeme tarafından da benimsenmesi halinde; yargılama sonuna kadar davadışı... Hayvancılık Limited Şirketine tedbiren kayyum atanabileceği; davadışı şirket kayıtlarının Sayın Mahkemeye sunulmasına ilişkin kesin süre (10 gün) verilmesi, 2013-2021 yıllarına ilişkin defterlerin sunulmaması halinde yargılama sona erene kadar şirkete tedbiren kayyum atanmasının düşünülebileceği sonuç ve kanaatine ulaşılması mümkün olup; nihai takdir Sayın Mahkemeye ait olduğunu rapor ve beyan ettikleri görülmüştür.

Davalı vekili tarafından süresi içerisinde defter ve kayıtlar bilirkişi incelemesi için mahkeme kaleminde hazır edildiği takdirde, dosyanın bilirkişi heyetine tevdi ile defter ve kayıtların incelenerek dosya kapsamına uygun denetime ve hüküm kurmaya elverişli taraf itirazlarını da karşılar ek rapor aldırılmasına karar verildiği, bilirkişi heyeti tarafından dosyaya ibraz edilen 23/11/2021 tarğhli raporda özetle; davacı ve davalı ortaklar arasındaki ortaklık amacının ortadan kalktığı; 2018 yılında zararına satış yapılmasının ortaklığı devam ettirmeme gayesinden kaynaklanmış olabileceği; 2018 yılında ortakların Şirket varlıklarını satmak suretiyle birlkte ortaklık yapma amacını sona erdirdikleri ve bu durumun devamlılık amacına uygun bir eylem olmadığı; ortaklık amacının kaybolduğu, ortadan kalktığı sonuç ve kanaatine sayın mahkeme tarafından da ulaşılması halinde... Hayvancılık Tarım Ürn.Ltd.Şti.'nin feshine karar verilebileceği; İş bu kanaatin Sayın Mahkeme tarafından benimsenmesi halinde çıkma tarihine en yakın tarihli Şirket Gerçek Değerinin Hesaplanması gerektiği ve iş bu kapsamda heyetimize taşınmaz değerleme uzmanı bilirkişi eklenmesi hususunda nihai takdirin Sayın mahkemeye ait olduğunu rapor ve beyan ettikleri görülmüştür.

Dava dışı şirkete ait taşınmazın güncel değerinin tespiti için, daha önce dosyada görev alan inşaat mühendisi ... ve harita mühendisi ...'den oluşan bilirkişi heyetine dosyanın tevdi edildiği, bilirkişi heyeti tarafından dosyaya sunulan 25/05/2022 tarihli ek raporda özetle; duruşma tarihi itibari ile söz konusu taşınmazların güncel değerinin 23/03/2022 Tarihi itibari ile; dava konusu parsellerin üzerinde bulunan yapılar ile birlikte toplam değerinin; 9.384.800,00TL+1.885.408,00TL = 11.250.208,00TL Olabileceğini rapor ve beyan ettikleri görülmüştür.

Davacı ortağın ortaklıktan çıkmasının kabulü halinde dava dışı şirkete ait taşınmazların yargılama sırasında üçüncü şahıslara devredilmiş olduğu husussuda dikkate alınarak karar tarihine en yakın tarih itibari ile payına düşen ayrılma bedelinin miktarını gösterir ek rapor tanzimi hususunda dava dosyasının SMMM...bankacı bilirkişi... ve ticari nitelikte hesaplama uzmanı ...'den oluşan bilirkişi heyetine tevdii ile ek rapor aldırılmasına karar verildiği bilirkişi heyeti tarafından dosyaya ibraz edilen 05/07/2023 tarihli ek raporda özetle; 20.09.2021 tarihli Kemalpaşa ... Noterliğinin... yevmiye numaralı evrakı ile davacı ...’ın... Hayvancılık Limited Şirketinde ki 1000 payını 50.000TL bedel ile Davalı ...’a devir ettiği; İzmir Ticaret sicil kayıtları üzerinde yapılan inceleme neticesinde 30.09.2021 tarihli Olağan genel kurul kararı ile pay devrine onay verildiği ve davalı ... ın... Hayvancılık Limited Şirketinin tek ortağı (2000 pay karşılığı 100.000TL esas sermaye) haline geldiği nihai takdir sayın Mahkemeye ait olmakla birlikte TTK m. 559 şartlarını ihtiva eden, hukuken geçerli bir pay devir işleminin tamamlanmış olduğu; şirket feshini isteyen davacının ortaklık sıfatının sona erdiği ve TTK m. 636/3 düzenlemesi uyarınca haklı sebeplerin varlığında her ortağın mahkemeden limited şirketin feshini isteyebileceğinin düzenlendiği; davacı ...’ın davadışı... Hayvancılık Şirketinde ki paylarını davalıya devir ettiği ve hukuken geçerli bir devir işleminin olduğu sonuç ve kanaatine ulaşılması halinde Davacı ...’ın ortaklık sıfatının bulunmadığını rapor ve beyan ettikleri görülmüştür.

DEĞERLENDİRME :Dava; limited şirketin haklı nedenle feshi, feshi isteminin kabul edilmemesi halinde ortaklıktan çıkma istemine ilişkin olduğu, yapılan yargılama, toplanan kanıtlar ve tüm dosya kapsamından anlaşılacağı üzere, Taraflar arasındaki uyuşmazlığın, davacı ve davalının eşit oranda pay sahibi olduğu ... Hayvancılık Tarım Ürünleri Sanayi Ticaret Limited Şirketi'nin müdürlük görevini yapan davalının şirketi kötü yönetip yönetmediği, zarara uğratıp uğratmadığı, davacıdan şirkete ait bilgileri saklayıp saklamadığı, iş bu nedenle ortaklar arasında güven ilişkisinin zedelenip zedelenmediği, şirketin feshini gerektirir haklı sebeplerin bulunup bulunmadığı, yargılama sırasında, davacının ortaklık sıfatını kaybedip kaybetmediği noktasında toplanmaktadır.

TTK nun 636. Maddesinin 2. Ve 3. Fıkralarına göre, haklı sebeplerin varlığı halinde, her ortağın şirketin feshini isteyebileceği düzenlenmiş olup, şirketin feshini isteyen ortağın açtığı dava sonuçlanıncaya kadar, ortaklık sıfatını koruması gerektiği, dava açıldıktan sonra, davacının herhangi bir sebeple ortaklık sıfatını kaybetmesi halinde, taraf sıfatının sona ereceği, davacının da, feshini istediği şirketteki ortaklık payını noter satış sözleşmesi ile davalı ...'a devir ettiği, devrin şirket genel kurulunun 20/09/2021 tarihli genel kurul kararı ile kabul edilip sicile tescil ile 10/03/2023 tarihli Ticaret Sicil Gazetesi'nde ilan edildiği, iş bu nedenle davacının, dava devam ederken ortaklık sıfatının sona ermiş olduğu, bu kapsamda taraf sıfatının kalmadığı anlaşılmakla, davanın husumet (aktif) yokluğundan reddine karar verilmesi gerektiği kanaatine varılmakla aşağıda yazılı hüküm kurulmuştur.

HÜKÜM: Gerekçesi HMK 294/4 mad. gereğince bir ay içinde açıklandığı üzere;

Davanın aktif husumet yokluğundan reddine,

Davacı tarafça peşin yatırılan 35,90-TL harcın mahsubu ile bakiye 233,95-TL maktu karar ve ilam harcının davacıdan alınarak HAZİNEYE GELİR KAYDINA,

Avukatlık asgari ücret tarifesine göre hesap edilen 9.200,00-TL maktu ücreti vekaletin davacıdan alınarak davalıya verilmesine,

Davacı tarafça yapılan yargılama giderinin davacı üzerinde bırakılmasına,

Davacı tarafça peşin yatırılan gider avansından arta kalan kısmın karar kesinleştiğinde davacıya iadesine,

Dair e duruşma sistemi üzerinden duruşmaya katılan taraf vekillerinin yüzüne karşı kararın tebliğinden itibaren 2 hafta içinde İstinaf yolu açık olmak üzere oy birliği ile verilen karar açıkca okunup usulen anlatıldı.20/09/2023

Başkan ...

E imza

Üye ...

E imza

Üye ...

E imza

Katip ...

E imza