İstanbul BAM 3. HD 2023/2538 E. 2024/829 K.

T.C.

İSTANBUL

BÖLGE ADLİYE MAHKEMESİ

3. HUKUK DAİRESİ

ESAS NO: 2023/2538

KARAR NO: 2024/829

T Ü R K M İ L L E T İ A D I N A

K A R A R

İNCELENEN KARARIN

MAHKEMESİ: İSTANBUL 18. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ

TARİHİ: 15/05/2023

NUMARASI: 2021/291 E - 2023/387 K

DAVANIN KONUSU: Menfi Tespit (Abone Sözleşmesi)

KARAR TARİHİ: 19/03/2024

Yukarıda tarafları ve konusu yazılı bulunan dava ile ilgili olarak, ilk derece mahkemesince verilen kararın istinaf edilmesi sebebiyle , dava dosyası üzerinde yapılan inceleme sonunda;

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ: Davacı vekili dava dilekçesinde; Müvekkilinin ... A.Ş. arasında imzaladığı abonelik sözleşmesi gereğince ... tesisat numaralı kullanım yerinde elektrik enerjisi kullandığını, davalı tarafından müvekkili şirket adına 20.04.2021 tanzim 30.04.2021 son ödeme tarihli ... nolu ve 186.821,36 TL bedelli fatura ile kaçak elektrik tüketim borcu tahakkuk ettirildiğini,ancak ... tarafından hazırlanan uzman raporuna göre, somut olayda kaçak değil ancak usulsüz tüketimden bahsedilebileceğini,bu nedenle hesaplamada yönetmeliğin m.42 ilâ m.49 hükümlerinin esas alınamayacağını, davacı müvekkili şirket aleyhine yapılan tahakkuk edilen davaya konu 186.821,36 TL bedelli faturanın 96.074,67 TL kısmının haksız ve hukuka aykırı olduğunu beyanla, öncelikle dava konusu fatura nedeniyle elektriğin kesilmesinin tedbirin önlenmesini, yargılama sonunda müvekkilinin 186.821,36 TL bedelli faturanın 96.074,67 TL kısmından borçlu olma- dığının tespitini, yargılama giderleri ile vekâlet ücretinin davalıya yüklenmesini talep ve dava etmiştir. Davalı vekili cevap dilekçesinde; müvekkil şirket kayıtlarında yapılan inceleme neti- cesinde; dava konusu mahalde, davacı tarafından güç aşımı yapıldığının tespit edildiği,bu durumun dava- cıya bildirildiğini,ancak davacı tarafından gerekli başvuru ve işlemlerin yerine getirilmediğinden 17.03. 2021 tarihinde dava konusu mahalin elektrik hizmet alımının durdurulduğunu, 08.04.2021 tarihinde müvekkili şirket personeli tarafından yapılan kontrolde ;hizmet alımı durdurulan yani enerjisi kesilen sayacın kullanıma açılarak elektrik enerjisi tüketildiğinin tespit edilmesi neticesinde ... seri numaralı kaçak elektrik kullanımı tespit tutanağı düzenlendiğini, davacının eyleminin kaçak elektrik kullanımı olduğunu, davacı hakkında dava konusu fatura tahakkuk ettirildiği, tekraren yapılan ince- lemede tespit ve tahakkukta herhangi bir hata bulunmadığı, mevzuat hükümlerine uygun olduğunu, davacı tarafından sunulan uzman görüşünde Elektrik Piyasası Tüketici Hizmetleri Yönetmeliği'nin 48/1-d hükmüne atıf yapılarak, "davacının kaçak elektrik kullanmadığı, kullanımının usulsüz elektrik kullanımı şeklinde cereyan ettiği" iddia edilmekte ise de söz konusu görüşünde yönetmelik hükmünün yanlış değerlen- dirildiğini, davacının kesilen elektriğini açarak elektrik kullanmasının "kaçak" kullanım olduğunu, ihtiyati tedbir şartlarının oluşmadığını beyanla davanın reddini istemiştir.

İlk Derece Mahkemesi'nce: "DAVANIN REDDİNE" karar verilmiştir.

İstinaf Başvurusu: Hüküm davacı tarafından istinaf edilmiştir. Davacı vekili istinaf dilekçesinde: davacının cevap dilekçesinde delil olarak "güç aşımı ihbarı"na dayanılmadığından bu belgenin delil olarak değerlendirilemeyeceğini, kaldı ki Güç aşımı ihbarının, bağlantı gücünün aşılması sebebiyle elektriğin “mevzuata uygun olarak kesildiği”ni ispata elverişli olmadığını,dava dilekçesi ekinde sundukları uzman raporunda, aşamalarda sundukları beyan dilekçelerinde belirtildiği üzere; müvekkilinin dava konusu kullanımı usulsüz kullanım olup kaçak tü- ketime ilişkin hükümlerin uygulanamayacağını, bilirkişinin ve mahkemenin aksi yöndeki tespit ve kabul- lerinin doğru olmadığını, rapora itirazlarının dikkate alınmadığını, ayrıca davanın devamı sırasında yapılan takip kapsamında ,müvekkilinin istirdat hakkını saklı tutanak 30.12.2021 tarihinde icra dosyasına 131.009,29 TL ödeme yaptığını, bu nedenle davanın kendiliğinden istirdata dönüştüğünü beyanla kararın kaldırılmasını istemiştir. 6100 sayılı HMK'nun 355 md gereğince, istinaf sebepleri ile sınırlı olarak yapılan incelemeye göre; Dava, menfi tespit /istirdat talebine ilişkindir. 30 Mayıs 2018 tarihli Resmi Gazete’de yayınlanarak yürürlüğe giren Elektrik Piyasası Tüketici Hizmetleri Yönetmeliği'nin 48.maddesinde; (1) Tüketicinin; d) Mesken tüketici grubunda yer alan tüketiciler hariç, kendisine ait tesis veya tesislerdeki bağlantı gücünün yüzde yirmiden daha fazla artması halinde, ilgili mevzuat çerçevesinde ilgili lisans sahibi tüzel kişiye başvurmaması veya başvurmuş olmasına rağmen ilgili mevzuat kapsamındaki yükümlülüklerini yerine getirmemesi, hallerinde, usulsüz elektrik enerjisi tüketmiş sayılır. 3-b. (c), (ç) ve (d) bentlerinde belirtilen hallerde ise dağıtım şirketi tarafından, Tüketiciye yüküm- lülüklerini yerine getirmesi için 15 gün süre verildiğini belirten kesme ihbarı bırakılır. Yükümlülüklerini yerine getirmeyen tüketicinin dâhil olduğu tüketici grubundan ait olduğu yıla ilişkin Kurul Kararı ile belirlenen kesme- bağlama bedelinin 5 katı ücret tahsil edilerek, bu fıkranın (b) bendinde belirtilen hallerde doğrudan, (a) bendinde belirtilen hallerde ise görevli tedarik şirketinin bildirimi üzerine dağıtım şirketi tarafından elektriği kesilir. Bu madde kapsamında yapılan kesintiler hakkında dağıtım şirketi tarafından ilgili tedarikçiye 2 gün içerisinde bilgi verilir." Elektrik Piyasası Tüketici Hizmetleri Yönetmeliği'nin Kaçak elektrik enerjisi tüketimi ile ilgili maddeleri incelendiğinde; MADDE 42 – (1) Gerçek veya tüzel kişinin kullanım yerine ilişkin olarak; ç) Dağıtım lisansı sahibi tüzel kişinin ilgili mevzuata uygun olarak kestiği elektrik enerjisini, mücbir sebep halleri dışında açması, kaçak elektrik enerjisi tüketimi olarak kabul edilir. MADDE 44 – (4) 42 nci maddenin birinci fıkrasının (ç) bendi çerçevesindeki tespitlerde; elektrik enerjisinin kesildiği tarihteki endeks değeri ile kaçak tespitinin yapıldığı tarihteki endeks değeri arasındaki fark dikkate alınarak hesaplama yapılır. Kaçak elektrik enerjisi tüketim miktarının hesaplanmasında ve faturalanmasında esas alınacak süre başlıklı 45. maddesinde; (2) 42 nci maddenin birinci fıkrasının (ç) bendi çerçevesindeki tespitlerde; kaçak elektrik enerjisi kullanımına ilişkin olarak yapılacak hesaplamada esas alınacak süre, tüketicinin tespite konu elektrik enerjisinin kesildiği tarih ile kaçak tespitinin yapıldığı tarih arasındaki süredir."Kaçak elektrik enerjisi tüketiminin faturalandırılması" başlıklı 46.maddesinde; (1) Tüm kaçak kullanımlara ilişkin hesaplamalar Kurul onaylı tarife tablolarındaki ilgili tüketicinin tüketici grubuna ilişkin tek terimli, tek zamanlı aktif enerji ve dağıtım tarifesi üzerinden yapılır. Yapılan hesaplamalarda reaktif enerjiye ve trafo kayıplarına ilişkin bedeller dikkate alınmaz.(2) Kaçak elektrik enerjisi tükettiği tespit edilen tüketicinin, 44 üncü madde çerçevesinde hesaplanan tüketimi, dahil olduğu tüketici grubuna kaçak elektrik enerjisi tükettiği dönemde uygulanmakta olan ve birinci fıkrada kapsamı belirtilen tarifenin 1,5 katı ile çarpılarak, kaçak enerji tüketim bedeli hesaplanır ve bu bedel fatura edilir."Ödeme" başlıklı 47. maddesinde; (1) Kaçak elektrik enerjisi tükettiği tespit edilen tüketici, kendisine fatura edilen bedeli son ödeme tarihine kadar ödemekle yükümlüdür. Fatura kredi kartı ile ödenebilir. Tüketiciye gönderilen faturada ödeme için en az 10 gün süre verilir. İtirazın yapılmış olması ödeme yükümlülüğünü ortadan kaldırmaz" şeklinde düzenleme yapılmıştır. Dosya içeriğinden; davalı ... çalışanları tarafından davacının kullanımında bulunan ... nolu hizmet noktasında yapılan kontrollerde, davacının bağlantı anlaşması gücü 200 kw olmasına rağmen dağıtım sisteminin güvenliği üzerinde risk oluşturacak şekilde maksimum 451,84 kw güç kullanarak anlaşma gücünü iki dönem üst üste % 20 oranında aştığı ve bağlantı anlaşması hüküm- lerini ihlal ettiği tespit edilmekle, 24.09.2021 tarihli "güç aşımı ihbarı" ile Elektrik Piyasası Bağlantı ve Sistem Kullanım Yönetmeliği'nin "anlaşma gücü" başlıklı 14. Md. gereğince yazının tebliğinden itibaren 30 gün içinde güç değişikliğine ilişkin yükümlülüklerin yerine getirilmesi ve anlaşma gücünün artırıl- ması için Elektrik Mühendisleri Odası / Elektrik Teknisyenleri Odası'na kayıtlı ve ... nezdinde iş yapmaya yetkili bir elektrik mühendisi veya yetkili fen adamı tarafından imzalanmış güç değişiklik projesi ile müracaat etmesi, bu yükümlülüklerin yerine getirilmemesi ve dağıtım sisteminin güvenliği üzerinde risk oluşturacak şekilde 6 ay içinde anlaşma gücünü tekrar % 20 aşması halinde ilgili mev- zuatlar gereği usulsüz elektrik enerjisi tüketimi kapsamında işlem tesis edileceği ve elektrik enerjisinin kesileceği ihtar ve ihbar olunmuştur. Davalının cevap dilekçesinde açıkça söz konusu ihbarname delil olarak belirtilmemiş ise de, deliller arasında "kurum kayıtları"na yer verilmiş olup söz konusu ihbarnamenin de kurum kayıtları niteliğinde delil olarak kabulü gerekir. Davalı ... tarafından yapılan güç aşımı ihbarına rağmen ihbarnamede belirtilen süre içinde davacı tarafça yasal yükümlülükler yerine getirilmediğinden davacının elektriğinin 17.03.2021 tarihinde kesilerek sayacın mühürlendiği, 08.04.2021 tarihinde yapılan yapılan denetimlerde enerjisi kesik sayacın yasal yüküm- lülükler yerine getirilmeksizin açıldığı ve elektrik kullanıldığı tespit edilmekle ... nolu tutanağın düzenlendiği ve bu tutanak gereğince dava konusu borcun tahakkuk edildiği ,bilahare söz konusu borç nedeniyle takibe geçildiği anlaşılmaktadır. Mahkemece Elektrik Mühendisi ...'dan aldırılan raporda:Davacının anlaşma gücü 200 kw olup ihtarname tarihinden önceki Son 6 aylık Sayaç demantları incelendiğinde: 2020/03: 451,84 kW2020/04: 447,04 kW2020/05: 259,52 kW2020/06: 253,12 kW 2020/03: 263,04 kW 2020/03: 272,00 kW olarak tespit edildiği, son 6 aylık dönemde anlaşma gücünü en az 2 kez % 20 oranında aştığı görülmüştür. 31.01.2021 tarihli normal dönem tüketim faturasına göre: anlaşma Gücü 200,00 kW, Çarpan 80,00 ve sayaç demandı 4,364 kW olup toplam demandı: 80 x4,364 = 349,12 kW 'dir. Buna göre bağlantı gücünün; (349,12/200)x100-100 = %74,56 oranında aştığı tespit edilmiştir. Davalı dağıtım şirketi tarafından, usulsüz elektrik enerjisi kullanımı nedeniyle davacı tarafa ihbarda bulunulduğu,ancak yükümlülüklerin yerine getirilmemesi üzerine elektrik enerjisinin Elektrik Piyasası Tüketici Hizmetleri Yönetmeliği'nin hükümlerine uygun şekilde 17.03.2021 tarihinde kesilerek (Luna- 7519384) sayacın KM302466 seri nolu mühür ile mühürlenmiş olduğu, sayaç endeksinin T:31.475,513 kWh olduğu kaydedildiği, 08.04.2021 tarihli ... seri numaralı kaçak elektrik kullanımı tespit tutanağı ile elektriği kesik kuruma kayıtlı sayacın açılarak kullanıldığı tespit edilmekle davalı dağıtım şirketi tarafından, usulsüz elek- trik enerjisi kullanımı nedeniyle davacının elektrik enerjisinin kesilmesinin ,sonrasında kesilen elektriğin dağıtım şirketinin izni olmaksızın açılarak elektrik enerjisi kullanılması nedeniyle kaçak tüketim faturası düzenlenme- sinin Elektrik Piyasası Tüketici Hizmetleri Yönetmeliği'nin hükümlerine uygun olduğu, Davacı abone tarafından tüketilen kaçak elektrik miktarının 117.638,960 kWh bedelinin ise 186.821,31 TL ± 10 Krş. olarak hesaplandığı, yapılan tahakkuk ve faturalamada bir hata bulunmadığı " belirtilmiş olmakla davacının menfi tespit/ve istirdat talebinin dayanağı bulunmamaktadır. Açıklanan nedenlerle, ilk derece mahkemesince verilen kararda vakıa ve hukuki değerlendirme noktasında, usul ve esasa aykırılık tespit edilmediğinden, davacının istinaf başvurusunun HMK 353/1-b-1 md gereğince reddine karar vermek gerekmiştir.

K A R A R: Yukarıda açıklanan nedenlerle; Davacının istinaf başvurusunun HMK 353/1-b-1 maddesi uyarınca reddine, Alınması gereken 427,60 TL karar ve ilam harcından, peşin alınan 179,90 TL harcın mahsubu ile bakiye 247,70 TL'nin davacıdan alınarak hazineye irat kaydına, İstinaf yargılama giderlerinin istinaf eden üzerinde bırakılmasına, İstinaf sebebiyle yatırılan gider avansı bakiyesi varsa karar kesin olmakla istinaf edene ilk derece mahkemesince iadesine, Dair dosya üzerinden yapılan inceleme sonunda HMK 362/1-a maddesi gereğince kesin olmak üzere oybirliği ile karar verildi. 19/03/2024