İstanbul BAM 3. HD 2023/1870 E. 2024/453 K.

T.C.

İSTANBUL

BÖLGE ADLİYE MAHKEMESİ

3. HUKUK DAİRESİ

ESAS NO: 2023/1870

KARAR NO: 2024/453

T Ü R K M İ L L E T İ A D I N A

K A R A R

İNCELENEN KARARIN

MAHKEMESİ: BAKIRKÖY 3. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ

TARİHİ: 23/01/2023

NUMARASI: 2021/6 E - 2023/57 K

DAVANIN KONUSU: İtirazın İptali

KARAR TARİHİ: 13/02/2024

Yukarıda tarafları ve konusu yazılı bulunan dava ile ilgili olarak,ilk derece mahkemesince verilen kararın istinaf edilmesi sebebiyle,dava dosyası üzerinde yapılan inceleme sonunda;

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:Davacı vekili dava dilekçesinde; Büyükçekmece ... Noterliği 'nin 25.12.2017 tarih ve ... yevmiye nolu sözleşmesi gereğince müvekkili davacı ile davalı ... A.Ş. arasında ... ve ... Adi Ortaklığının kurulduğunu,Kurulan bu adi ortaklık ile tarafların 'yüklenici firma' olarak dava dışı şirketler ... Ltd. Şti. ve ... San. Tic. Ltd. Şti ile Büyükçekmece ... Noterliği'nin 09.01. 2018 Tarih ve ... Yevmiye nolu Düzenleme Şeklinde Taşınmaz Satış Vaadi ve Arsa Payı Karşılığı İnşaat Sözleşmesi'ni imzaladıklarını, bu sözleşmenin konusunun, yüklenici tarafından bir takım inşaat- ların yapılması ve kat irtifakına konu bağımsız bölümlerin taraflar arasında paylaşımından ibaret olduğunu, Daha sonra taraflar arasındaki adi ortaklık ilişkisinin Büyükçekmece ... Noterliği'nin 04.06.2018 tarih ve ... yevmiye nolu fesihnamesi yoluyla ve karşılıklı rıza ile sona erdiğini, bu fesihname gereğince adi ortaklığın dava dışı üçüncü şahıslarla imzalamış olduğu sözleşmelerdeki bütün hak ve yükümlülüklerinin davalı kurum ... Eğitim ve Yapı A.Ş.'ye devredildiğini, Adi ortaklığın son bulması ile birlikte tarafların, yukarıda anılan ve dava dışı üçüncü kişilerle imzaladıkları Büyükçekmece ... Noterliği 09.01.2018 Tarih ve ... Yevmiye Nolu Düzen- leme Şeklinde Taşınmaz Satış Vaadi ve Arsa Payı Karşılığı İnşaat Sözleşmesine ilişkin bir takım hususları karara bağlamak için 04.06.2018 tarihinde bir araya geldiklerini, sonuçta ;davacı, davalı ve dava dışı diğer şirketler ( ... Tic. Ltd. Şti. ve ... San. Tic. Ltd. Şti.) arasında Büyükçekmece .... Noterliği'nin 04.06.2018 Tarih ve ... yevmiye nolu Düzenleme Şeklinde Taşınmaz Satış Vaadi ve Arsa Payı Karşılığı İnşaat Sözleşmesi'nin Devri ve Taşınmaz Satış Vaadi sözleşmesinin imzalandığını, Bu sözleşme ile "adi ortaklığın dava dışı üçüncü kişilerle imzalamış olduğu Büyükçekmece .... Noterliği 09.01.2018 tarih ve ... yevmiye nolu Düzenleme Şeklinde Taşınmaz Satış Vaadi ve Arsa Payı Karşılığı İnşaat Sözleşmesi'nin tüm koşul ve şartları aynen devam edeceği, adi ortaklığın feshinden kaynak- lanan tüm hak ve yükümlülüklerin davalı ... Eğitim ve Yapı A.Ş.'ye devredileceği, ayrıca adi ortaklığın feshi sebebiyle kazanç payı olarak davacıya bir takım taşınmazların devir edileceği ve 09.01.2019 tarihinde fiilen teslim olunacağı"nın kararlaştırıldığını, Ayrıca sözleşmenin 6.maddesi gereğince "taşınmazların teslimi zamanında yapılmadığı takdirde daire başına aylık 1.500-TL'nin ifaya eklenen cezai şart olarak ödeneceği"nin hükme bağlandığını, Davalı tarafın, bahsi geçen daireleri en geç 09.01.2019 tarihinde müvekkiline teslim etmesi gerekirken , teslimin zamanında gerçekleşmesi nedeniyle , davalı aleyhine Bakırköy 5. İcra Müdürlüğü'nün ... Esas sayılı icra dosyası üzerinden icra takibine girişilerek 2019 Yılı Eylül, Ekim, Kasım, Aralık ayları ve 2020 yılı Ocak, Şubat, Mart, Nisan, Mayıs, Haziran, Temmuz, Ağustos aylarına ilişkin mahrum kalınan kâr paylarının talep edildiğini, davalı tarafın haksız itirazı üzerine takibin durduğunu beyanla itirazın iptali ile takibin devamını, davalı tarafın % 20 oranından az ol- mamak üzere icra/inkâr tazminatı ile mahkumiyetini talep ve dava etmiştir. Davalı vekili cevap dilekçesinde; huzurdaki davanın taraflarının bahse konu inşaat projesine 'yüklenici' sıfatıyla ve adi ortaklık şeklinde birlikte başladıklarını, fakat sonrasında bu ortak- lık ilişkisini sonlandırdıklarını, müvekkilinin söz konusu inşaata tek başına devam etmek zorunda kal- dığını, dolayısıyla davacının konu olan inşaat projesinde taraf sıfatının kalmadığını, ayrıca projede toprak sahibi olmadığını, kat karşılığı inşaat sözleşmesinin 09.01.2018 tarihinde imzalandığını, ancak adi ortaklığın 04.06.2018 tarihinde sona erdiğini, aradan geçen 5 aylık süreçte davacının ne yaparak müvekkilinden böyle bir talepte bulunduğunun anlaşılamadığını, müvekkili ile davalı arasında düzen- lenen fesihname, sözleşme ve keza bahsedilen protokolde müvekkilinin davacı tarafa geç teslim nedeniyle bir ödeme taahhüdü bulunmadığını, kaldı ki bu fesihname, sözleşme ve protokolde tarafların karşılıklı olarak ibralaştıklarını, yaşanan ekonomik kriz ve inşaat sektöründe yaşanan büyük sıkıntı nedeniyle bir çok inşaat firmasının batma aşamasına geldiğini, ancak müvekkilinin zarar etme paha- sına da olsa inşaatı oturuma müsait bir hale getirdiğini, dolayısıyla müvekkilinin kusurundan kaynaklı bir gecikme olmadığını, en nihayetinde taşınmazların teslimi hususunda maliklerin bilgilendirildiğini, tebligatların da yapıldığını, müvekkilinin yükümlülüklerini yerine getirmek için gerekli çaba ve has- sasiyeti gösterdiğini, sözleşmede belirtilen cezai şartın tek taraflı düzenlendiğini ve fahiş tutarda olduğunu beyanla davanın reddini, davacının icra inkar tazminatı ile mahkumiyetini savunmuştur. İlk Derece Mahkemesi'nce: "Davanın aktif husumet yokluğu nedeni ile REDDİNE" karar verilmiştir. İstinaf Başvurusu: Hüküm davacı vekili tarafından istinaf edilmiştir. Davacı vekili istinaf dilekçesinde;İlk derece mahkemesi gerekçeli kararında "davalı tarafından söz konusu taşınmazların baş- kasına devredildiğine dair beyan üzerine yapılan araştırmada davacıya düşen taşınmazların taraflar ara- sındaki sözleşme gereği davadan önce ve teslimden önce 3. şahsa devredildiği, davacının aktif husumetinin bulunmadığı"ndan bahsetmiş ise de ; sözleşme serbestisi ilkesi gereğince tarafların kanunun emredici hükümlerine, genel ahlaka, kamu düzenine, kişilik haklarına aykırı olmamak kaydıyla serbestçe söz- leşme düzenleyebileceğini, bu kapsamda taraflar arasında imzalanan 01.03.2019 tarihli protokolün 2.4. maddesinde "...A2 Blok 10 nolu bağımsız bölüm, C1 Blok 12 nolu bağımsız bölüm ve C1 Blok 4 nolu bağımsız bölüm, B1 Blok 7 nolu bağımsız bölüm, B2 Blokta bulunan 2, 3, ve 4 nolu bağımsız bölümlerin kendisi yerine ... TC kimlik nolu ...'a devir edilmesini talep etmiş olup, ...'ın talebi nedeniyle işbu protokol konusu bağımsız bölümler ...'ın ... ile adi ortaklığın feshinden kaynaklanan alacaklarına karşılık olarak ... TC kimlik nolu ...'a devredilecektir." denildiğini, 01.03.2019 tarihli iş bu protokol ile tarafların dava konusu taşınmazların tapuda ... adına tescil edilmesi hususunda anlaştıklarını, aynı tarihte ... adına devirin ger- çekleştirildiğini, ancak anahtar teslimin daha önce resmi şekilde düzenlenen sözleşmelere göre yapı- lacağı hususunda bir değişiklik yapılmadığını, taraflar arasında böylesine bir sözleşme düzenlen- mişken ilk derece mahkemesince davacı müvekkilin aktif husumetinin olmadığı yönündeki tespitinin hatalı olduğunu beyanla kararın kaldırılmasını istemiştir. 6100 sayılı HMK'nun 355 md gereğince, istinaf sebepleri ile sınırlı olarak yapılan incelemeye göre; Dava, İİK 67. Maddesine dayalı itirazın iptali talebine ilişkindir. Bakırköy 5. İcra Müdürlüğü'nün... E. Sayılı dosyasının tetkikinde, alacaklı ... İnşaat Sanayi Ve Ticaret Anonim Şirketi tarafından borçlu ... Eğitim ve Yapı Anonim Şirketi aleyhine , Büyükçekmece ... Noterliği'nin 25.11.2017 tarih ve ... yevmiye nolu işlemi ile kurulan ve 04.06.2018 tarihinde feshedilen adi ortaklığa istinaden 0.9 tarihinde yapılan protokolün 2/1 fıkrası uyarınca alacaklının katkı payı ve kar payı alacağı olarak Beylikdüzü, ... Mah. ... ada ... parselde kayıtlı KKİS 'ne konu ... blok ... nolu bağımsız bölüm, ... blok ... nolu bağımsız bölümlerin 30.06.2019 tarihine kadar , ... blok ... nolu bağımsız bölüm ve .. blok ... ve ... nolu bağımsız bölümlerin ise 30.04.2019 tarihine kadar anahtar teslim tamamlanmaması nedeniyle toplam 7 adet taşınmaz için Eylül, Ekim, Kasım, Aralık 2019 ve Ocak, Şubat, Mart, Nisan, Mayıs, Haziran ,Temmuz ve Ağustos 2020 aylarına ilişkin olarak taşınmazların her biri için aylık 1.500,00 TL'den mahrum kalınan kara ilişkin 126.000,00 TL asıl alacak + 9.378,21 TL işlemiş faiz- den ibaret toplam 135.378,21 TL alacağın tahsili talebiyle 25.09.2020 tarihinde ilamsız takibe giri- şildiği, borçlunun itirazı nedeniyle takip durduğundan itirazın iptali talebiyle eldeki davanın açıldığı anlaşılmaktadır. Davacı taraf, eldeki dava ve takipte "adi ortaklıktaki kar payı karşılığı kendisine verilmesi kararlaştırılan taşınmazların süresinde teslim edilmediği"nden bahisle Büyükçekmece 6. Noterliği 09.01. 2018 Tarih ve ... Yevmiye Nolu Düzenleme Şeklinde Taşınmaz Satış Vaadi ve Arsa Payı Karşılığı İnşaat Sözleşmesi'nin 6. Maddesinde kararlaştırılan aylık 1.500,00 TL cezai şartı talep etmektedir. Takip dayanağı olan 01.03.2019 tarihli protokol ... İNŞAAT SANAYİ VE TİCARET ANONİM ŞİRKETİ ile ... EĞİTİM VE YAPI ANONİM ŞİRKETİ arasında imzalanmış olup bu protokolde açıkça ; 2.1.Taraflar, 04.06.2018 tarihli protokol ile Büyükçekmece ... Noterliği'nin 25.12.2017 tarihli ve ... yevmiye nosu ile taraflar arasında yapılmış olan ... ve ... adi ortaklığının 04.06.2018 tarihinde feshedilmesi konusunda taraflar karşılıklı rıza ile anlaşmışlardır. İşbu protokol ile, taraflar bu adi ortaklığın feshi nedeniyle ...'ın katkı payı ve kar payı alacağı olarak Beylikdüzü ilçesi Kavaklı Mahallesi 728 ada, 8 parselde kayıtlı kat karşılığı inşaat sözleşmesine konu B1 blok 7 nolu bağımsız bölüm, C1 blok 12 ve 4 nolu bağımsız bölüm 30.04.2019 tarihinde kadar, yine temel atma vaziyetinde bulunan A2 blok 10 nolu bağımsız bölüm ve B2 blok 2. 3, 4 nolu bağımsız bölümlerin inşaatının 30.06.2019 tarihine kadar anahtar teslim tamamlanacağını, ... işbu protokol konusu bağımsız bölümlerin belirtilen tarihlerine kadar teslim edilmesi halinde geç teslim nedeniyle hiçbir nam altında doğrudan veya dolaylı zarar ile maddi veyahut manevi tazminat ve mahrum kalınan karı, kira bedeli ve sair hiçbir bedel talep edile- meyeceğini gayrikabili rücu olarak peşinen kabul beyan ve taahhüt eder. 2.2.İşbu protokol ile, ..., yukarıda belirtilen edimleri karşı tarafın ifa etmesi halinde ...'ın katkı payı ve kar payı alacağı olarak A2 blok 10 no.lu bağımsız bölüm, C1 blok 12 nolu ba- ğımsız bölüm, ve C1 blok 4 no.lu bağımsız bölüm, B1 blok 7 nolu bağımsız im, B2 blokta bulunan 2,3, ve 4 nolu bağımsız bölümlerin teslimi ile ...'tan hiçbir hak ve alacağı kalmadığını,...'ın aleyhine tüm dava ve talep haklarından gayrikabili rücu olarak feragat ettiğini, ve bundan dolayı ...'ı en geniş anlamda ibra ettiğini gayrikabili rücu olarak peşinen kabul beyan ve taahhüt eder. Yine ... da, aynı şekilde ... tan herhangi bir alacağı olmadığını, tüm dava ve talep haklarından feragat ettiğini, en geniş anlamda gayri kabili rücu ibra ettiğini kabul beyan ve taahhüt etmektedir. 2.3 İşbu protokol ile yukarıda belirtilen bağımsız bölümlerin hali hazırda tapularda bulunan İstanbul ... İcra Müdürlüğü ... dosya numaralı haczi bulunmaktadır. ... Eğitim ve Yapı A.Ş. bu.dosyadan kaynaklı haczin kaldırılacağını ve kendi sorumluluğunda olduğunu kabul eder. Yine devir tarihine kadar başkaca kısıtlayıcı haciz ipotek vs kayıtlarının gayrimenkullerin tapu kayıtlarında bulunması halinde ... bu kayıtlardan ari bir şekilde herhangi bir kısıtlayıcı şerh olmayacak şekilde ...'a teslim edecektir.Tapuların hacizli veyahut başkaca kısıtlayıcı şerh ile devredilmesi halinde ..., devir tarihinden itibaren 1 ay içerisinde iş bu tüm kısıtlayıcı kayıtları kaldıracaktır. 2.4 ..., ... ile 04.06.2018 tarihli protokol ile Büyükçekmece ...Noterliği' nin 25.12.2017 tarihli ve ... yevmiye no.su ile taraflar arasında yapılmış olan adi ortaklığının feshi nede- niyle tüm kar payı ve katkı payına ilişkin alacaklarına karşılık olarak verilecek, olarak A2 blok 10 nolu bağımsız bölüm, C1 blok 12 nolu bağımsız bölüm, ve C1 blok 4 nolu bağımsız bölüm, B1 blok 7 nolu bağımsız bölüm, B2 blokta bulunan 2,3, ve 4 nolu bağımsız bölümlerin kendisi yerine ... T.C. kimlik no.lu ...'a devir edilmesini talep etmiş olup, ...'ın talebi nedeniyle işbu protokol konusu bağımsız bölümler ...'ın ... ile adi ortaklığının feshinden kaynaklanan tüm alacaklarına karşılık olarak ... T.C. kimlik nolu ...'a devredilecektir. ... edimlerini ifa etmemesi halinde iş bu sözleşme yok hükmünde sayılacaktır. ... bu halde her türlü hukuki haklarını kullanmakta serbest olacaktır." şeklinde düzenleme yapılmıştır. Celp olunan tapu kayıtlarından A2 blok 10 nolu , C1 blok 12 nolu , C1 blok 4 nolu , B1 blok 7 nolu, B2 blokta bulunan 2,3, ve 4 nolu bağımsız bölümlerin davalı ... EĞİTİM VE YAPI ANONİM ŞİRKETİ tarafından , 01.03.2019 tarihinde 4940 yevmiye nolu satış işlemi ile ... T.C. kimlik nolu ...'a devredildiği anlaşılmaktadır. Bu devrin 01.03.2019 tarihli protokolün 2.4 md gereğince ve davacının talebi doğrultusunda gerçekleştirildiği her iki tarafın kabulündedir. Adi ortaklığın yüklenici durumunda olduğu Büyükçekmece .... Noterliği 09.01. 2018 Tarih ve ... Yevmiye Nolu Düzenleme Şeklinde Taşınmaz Satış Vaadi ve Arsa Payı Karşılığı İnşaat Sözleşmesi'nde yüklenici tarafından taşınmazların sözleşmede kararlaştırılan 09.01.2019 tarihinde teslim edileceği, gecikme halinde aylık 1.500,00 TL cezai şartın ödeneceği kararlaştırılmıştır. Davacı sözleşmenin bu hükmüne göre alacak talep etmekte ise de, sözleşmenin 6. maddesinde hüküm altına alınan cezai şart yüklenicilerin (adi ortakların) arsa maliklerine karşı bir yükümlülüğüdür. Buna göre, arsa maliki olmayan davacının Büyükçekmece 6. Noterliği 09.01. 2018 Tarih ve 1542 Yevmiye Nolu Düzenleme Şeklinde Taşınmaz Satış Vaadi ve Arsa Payı Karşılığı İnşaat Sözleşmesi'nin 6. Maddesinde belirtilen cezai şartı talep edemeyeceği sonucuna varılmaktadır. Açıklanan nedenlerle, ilk derece mahkemesince verilen kararda vakıa ve hukuki değer- lendirme noktasında, usul ve esasa aykırılık tespit edilmediğinden, davacının istinaf başvurusunun HMK 353/1-b-1 md gereğince reddine karar vermek gerekmiştir.

K A R A R: Yukarıda açıklanan nedenlerle; Davacının istinaf başvurusunun HMK 353/1-b-1 maddesi uyarınca reddine, Davacıdan alınması gereken 427,60 TL karar ve ilam harcından, peşin alınan 179,90-TL harcın mahsubu ile bakiye 247,70-TL'nin istinaf eden davacıdan alınarak hazineye irat kaydına, İstinaf yargılama giderlerinin istinaf eden üzerinde bırakılmasına, İstinaf sebebiyle yatırılan gider avansı bakiyesi varsa karar kesin olmakla istinaf edene ilk derece mahkemesince iadesine,Dair, dosya üzerinden yapılan inceleme sonunda HMK 362/1-a maddesi gereğince kesin olmak üzere oybirliği ile karar verildi. 13/02/2024