Karar Detayı

T.C.

İSTANBUL

BÖLGE ADLİYE MAHKEMESİ

3. HUKUK DAİRESİ

ESAS NO: 2024/964

KARAR NO: 2024/2424

T Ü R K M İ L L E T İ A D I N A K A R A R

İNCELENEN KARARIN

MAHKEMESİ: İSTANBUL 21. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ

TARİHİ: 09/01/2024

NUMARASI: 2022/804 E - 2024/7 K

DAVANIN KONUSU: İstirdat

KARAR TARİHİ: 26/09/2024

Yukarıda tarafları ve konusu yazılı bulunan dava ile ilgili olarak, ilk derece mahkemesince verilen kararın istinaf edilmesi sebebiyle , dava dosyası üzerinde yapılan inceleme sonunda;

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ: Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; davacı şirketin yaklaşık 20 yıldan beri .. Zeytinburnu-İSTANBÜL adresinde faaliyet gösterdiği, söz konusu adreste, ... sayaç no, ... sayaç no, ... sayaç no, ...sayaç no (...) ve ... sayaç no, ... sayaç no (...Şti.) Sayaç nolu faturalarla tüm elektrik faturalarını düzenli bir şekilde ödediği ve ödemeye devam ettiği, 2022 yılı Ocak ayında şirket ortaklarının ortaklıktan ayrılmaya karar verdikleri ve elektrik sayaçlarının bulunduğu binayi tadilatla iki eşit kısma ayırıp tadilat başlattıkları bu tadilat süreci içerisinde, tadilatın yapımı sırasında davalı şirket görevlilerinin gelerek 28.02.2022 tarihinde 28.02.2022 tarihli tutanakla, sözleşmeli kayıtlı sayaca giriş kofresinden ek hat çekilerek harici hat üzerinden enerji kullandığı tespit edildiği gerekçesiyle haksız ve hukuka aykırı bir şekilde davalı tarafından ceza kesildiği, davalı şirketin, müvekkili şirkete kaçak elektrik cezası keserek, 02/03/2022 tarihli ... fatura nolu,99.581,64 TL tutarlı fatura ve yine 02/03/2022 tarihli ... fatura nolu 225.423,11 TL tutarlı haksız ve hukuka aykırı bir şekilde kaçak elektrik faturası tanzim edip gönderdiği, davacı şirketin, davalının düzenlemiş olduğu 28/02/2022 tarihli kaçak elektrik tutanağa 21/03/2022 tarihli dilekçe ile itiraz ettiği, davacı şirketin itirazında; 03/02/2022 tarihinde sayaç makinesinin yandığını ve durumu davalıya bildirdiğini, kabul anlamına gelememek kaydıyla bir kaçak elektrik kullanımı söz konusu ise, bunun 03/02/2022 ile 28/02/2022 tarihi arası dönem olması gerektiği ve bu kaçağın da ilgili sayacın faturasına bağlı tüketim esas alınarak yapılması gerektiğinin belirtildiği, ancak müvekkil şirketin bu itirazının, davalı şirketçe gereği gibi incelemeden talebi reddettiği, davacı şirketin, kurumsal bir şirket olup kurulduğundan bugüne kadar böyle bir durumla karşı karşıya kalmadığı, hak kaybına uğramamak için itirazı kayıtla davalının haksız ve hukuka aykırı kestiği bu faturayı ödemek zorunda kaldığı, ödeme dekontunun ekte sunulduğu, davacı şirketin olduğu binanın, tadilat neticesinde iki ayrı işyeri olarak dizayn edildiği, şirket ortaklarının ayrılık kararı alması üzerine, binanın iki ayrı işyeri olacak şekilde bölünmesi yönünde tadilata başlandığı, söz konusu olayın da tadilat sürecinde olduğu, binanın iki ayrı bina şeklinde ayrılmadan önce,.. adına; .., ...,.. abone numaralı ve ... adına ... ve ... abone numaralı elektrik sayaçları bulunmakta olduğu, ancak binanın tadilatının tamamlanmasıyla birlikte iki ayrı binanın aboneliklerinin ayrıldığı, dolayısıyla 20 yıllık binada hiçbir kaçak elektrik kullanımı söz konusu olmadığı gibi o tarih itibariyle de kaçak elektrik kullanımı söz konusu olmadığı belirtilerek, davanın kabulü ile, davalı tarafından davacı şirketten haksız ve hukuka aykırı bir şekilde tahsil edilen 325.004.75 TL'nin ödeme tarihi olan 14/03/2022 tarihinden itibaren ticari avans faiziyle birlikte hüküm altına alınarak müvekkil şirkete geri ödenmesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir. Davacı vekili 21/07/2022 tarihinde sunduğu ıslah dilekçesi ile taleplerini 114.844,50 TL olarak belirlediklerini bildirmiştir.Davalı vekili cevap dilekçesinde özetle; istirdat davasının, İcra iflas kanunu m.72/6-8' düzenlendiği, belirtilen madde hükmü doğrultusunda istirdat davasının açılabilmesi için borçlu olunmayan bir paranın icra takibinin kesinleşmesinden sonra cebri icra tehdidi altında ödenmiş olması gerektiği, nitekim, hukuki ihtilafa konu somut olay irdelendiğinde görüleceği üzere, davacıya yönelik kesinleşmiş bir icra takibi bulunmadığı gibi, davalı müvekkil şirket tarafından davacı aleyhine yürütülen bir takip prosedürü de bulunmadığı, bu itibarla, huzurdaki haksız ve mesnetsiz istirdat davasının ilgili kanun maddesinin şartlarını taşımaması hasebiyle müvekkili şirkete herhangi bir sorumluluk atfedilemeyeceği ve davacının huzurdaki davayı açmakta hukuki yararı bulunmadığı hususunun aşikar olduğu, maddi hukuk ve dayanaktan yoksun olan davanın reddi gerektiği, davalı şirket görevlileri tarafından "... Zeytinburnu/İSTANBUL" ticarethane (kumaş iş merkezi) vasıflı adresinde 28/02/2022 tarihinde ... nolu hizmet noktasında yapılan kontrol neticesinde "sözleşmeli kayıtlı sayacın giriş kofresinden ek hat çekilerek harici hat üzerinden kaçak enerji kullanıldığının tespiti üzerine, ...seri numaralı kaçak elektrik tespit tutanağı düzenlenerek tutanak mümzileri tarafından imza altına alındığı(Ek 1-Kaçak Elektrik Kullanım Tespit Tutanağı ve Tahakkuku), ilgili tutanağın düzenlenmesinden sonra kaçak elektrik kullanımının gerçekleştiği dönemde cari olan Elektrik Piyasası Tüketici Hizmetleri Yönetmeliği'nin ilgili hükümleri uyarınca hesaplama yapılarak mevzuat hükümleri çerçevesinde davacı...Ltd. Şti. adına işbu zapta istinaden tespit esnasındaki yürürlükte bulunan mevzuat hükümleri gereği 88704kWh karşılığı 225423.11TL kaçak faturası ve 91168kWh karşılığı da 99581.64TL ceza ek fatura tahakkuk edildiği, bahsi geçen tutanağa istinaden Elektrik Piyasası Tüketici Hizmetleri Yönetmeliği'nin ilgili maddeleri doğrultusunda 01/09/2021 - 28/02/2022 tarihleri arası kaçak elektrik kullanımı 180 gün X . X .. -... kWh olarak hesaplandığı, 28/02/21 - 01/09/2021 tarihleri arası kullanım ise 185 GÜN X ..KW X ..... kwh şeklinde kaçak tahakkuk hesap bülteni oluşturulduğunu belirterek, davacının haksız ve yersiz davasının reddini talep etmiştir. Mahkeme, davacının kaçak hat çekmek suretiyle kaçak elektrik kullandığının davalı kurum çalışanlarınca usulüne uygun şekilde tespit edildiği, kaçak hat çekilmek suretiyle harici hattan geçirilen elektik ölçümlerinin yapıldığı, ilgili ölçümlerin isabetli olduğu, ancak davalı kurumun yaptığı ölçümler doğru olsa da fatura tahakkukunun hatalı olduğu, kaçak elektrik kullandığı tespit olunan davacı yanın tahakkuk ettirilen faturalar kapsamında tespit olunan esas borcunun 38.597,99 TL olduğu, davalı kurumun 325.004,75 TL'lik fatura tahakkuk ettirdiği gözetilerek; davacının toplamda 286.406,76 TL yönünden borçlu olmadığının tespiti ile bu tutar yönünde fazla ödeme yaptığı gerekçesi ile Davanın KISMEN KABULÜNE; 286.406,76TL nin 14/03/2022 tarihinden itibaren işleyecek avans faizi ile birlikte davalıdan alınarak davacıya verilmesine, fazlaya ilişkin istemin REDDİNE" karar vermiştir.Kararı davalı vekili istinaf etmiştir.İstinaf dilekçesinde; uzman bilirkişi heyetinden bilirkişi raporu alınması gerekirken alınmadığını,hükme dayanak bilirkişi raporunun denetime ve hükme elverişli bulunmadığını,bilirkişi raporunda mevzuatın hatalı ve eksik yorumlandığını,davacının kaçak kullanımının sabit hale geldiğini ve davanın reddine karar verilmesi gerektiğini belirterek kararın kaldırılmasını talep etmiştir. 6100 sayılı HMK'nun 355 md gereğince, istinaf sebepleri ile sınırlı olarak yapılan incelemeye göre;Dava,kaçak tahakkuk bedelinin istirdadına ilişkindir.Davalı taraf aboneli davacının harici hat çekerek kaçak elektrik kullandığını ileri sürerek kaçak tespit tutanağı düzenleyerek kaçak tahakukku yapmış,davacı 325.000 TLlık fatura tutarını ödeyerek istirdat davasını açmıştır.Kaçak tahakkukta yapılan ödeme nedeniyle istirdat davası açılmasında aykırılık bulunmamaktadır.Dava konusu borcun dayanağını oluşturan tutanak tarihleri itibariyle yürürlükte bulunan 30.05.2018 tarihli ''Elektrik Piyasası Tüketici Hizmetleri Yönetmeliği" nde...elektrik enerjisi tüketimi halleri MADDE 42 – (1) Gerçek veya tüzel kişinin kullanım yerine ilişkin olarak;a) Perakende satış sözleşmesi veya ikili anlaşma olmaksızın dağıtım sistemine müdahale ederek elektrik enerjisi tüketmesi, b) Perakende satış sözleşmesi veya ikili anlaşması mevcutken ayrı bir hat çekmek suretiyle dağıtım sistemine müdahale ederek sayaçtan geçirilmeksizin elektrik enerjisi tüketmesi,c) Perakende satış sözleşmesi veya ikili anlaşması mevcutken sayaçlara veya ölçü sistemine müdahale ederek, tüketimin doğru tespit edilmesini engellemek suretiyle,eksik veya hatalı ölçüm yapılması veya hiç ölçülmeden veya yasal şekilde tesis edilmemiş sayaçtan geçirilerek, mevzuata aykırı bir şekilde elektrik enerjisi tüketmesi,ç) Dağıtım lisansı sahibi tüzel kişinin ilgili mevzuata uygun olarak kestiği elektrik enerjisini, mücbir sebep halleri dışında açması, kaçak elektrik enerjisi tüketimi olarak kabul edilir.Kaçak elektrik enerjisi tespit süreci MADDE 43 – (1) 42 nci maddenin birinci fıkrasının (a) ve (b) bentleri kapsamında doğrudan dağıtım sistemine yapılan müdahalelerde dağıtım sistemine olan bağlantılar ortadan kaldırılır. Kullanım yerinde EK-5’te yer alan kaçak elektrik tespit tutanağı düzenlenir ve kullanım yerinin elektriği kesilir.(2) 42 nci maddenin birinci fıkrasının (c) bendi kapsamında sayaca müdahale edildiğine ilişkin şüpheye sebep olacak bir bulguya rastlanılması halinde aşağıda belirtilen kaçak tespit süreci başlatılır; a) Sayaç sökülerek yerine uygun bir sayaç takılmak sureti ile mevcut sayaç incelemeye alınır.b) (...) Sökülen ve takılan sayaçlarla ilgili EK-6’ da yer alan bilgilerin tamamını içeren sayaç değiştirme tutanağı düzenlenir ve bu tutanağın bir örneği kullanım yerine bırakılır. İletişim bilgilerinin bulunması halinde tüketiciler kısa mesajla bilgilendirilir. Ayrıca yedinci fıkra kapsamında sayaçlar seri numaraları görülecek şekilde fotoğraflanır.c) İnceleme sonucunda sayaca müdahale edilerek tüketimin doğru tespit edilmesinin engellenmesi suretiyle elektrik enerjisinin eksik veya hatalı ölçülerek veya hiç ölçülmeden tüketildiğinin laboratuvar raporu ile tespiti halinde EK-5’te yer alan kaçak tespit tutanağı düzenlenir.ç) Laboratuvar raporu, kaçak elektrik tespit tutanağı ve ödeme bildirimi beraber tüketiciye bildirilir ve aynı süre içerisinde kesme bildirimi düzenlenmek suretiyle kullanım yerinin elektriği kesilir.(3) 42 nci maddenin birinci fıkrasının (ç) bendi kapsamında kullanım yerinde EK-5’te yer alan kaçak elektrik tespit tutanağı düzenlenir ve kullanım yerinin elektriği kesilir.(4) (Değişik:..) Dağıtım lisansı sahibi tüzel kişi 42 nci maddenin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentleri kapsamındaki tüm tespitler için, (a) ve (ç) bentleri kapsamında ise tüketimin doğru tespit edilmesinin engellendiğinin tespiti halinde kaçak elektrik enerjisi tüketimi tespit edilen gerçek veya tüzel kişiler hakkında Cumhuriyet Savcılığına suç duyurusunda bulunabilir.(5) Kaçak elektrik enerjisi tüketiminin tespit edilmesinde, ilgili tüzel kişinin tespitini doğru bulgu ve belgelere dayandırması ve tüketici haklarının ihlal edilmemesi esastır.(6) (...) (7) (...)Bu madde kapsamında yapılan tespit ve işlemler kullanım yerini de içerecek şekilde fotoğraflanır.Kaçak elektrik tüketim miktarının hesaplanması MADDE 44 – (1) 42 nci maddenin birinci fıkrasının (a) ve (c) bentleri kapsamındaki kaçak olarak tüketilen elektrik enerjisi miktarı, tüm tüketiciler için;a) Öncelikle tüketimi doğru olarak kaydetmiş olan yasal şekilde tesis edilmiş sayaç değerine göre,b) Tüketimi doğru olarak kaydetmiş yasal şekilde tesis edilmiş sayaç değerinin bulunmaması durumunda, ihtilafsız aynı dönemki tüketim miktarına göre, hesaplanır. (b) bendi kapsamında, kaçak kullanım tespitinin yapıldığı tarihten geriye dönük olarak yapılan incelemeler sonucunda, tüketim değerlerinin düşmeye başladığı tarih tespit edilebiliyorsa, bu tarihten önceki aynı dönem, ihtilafsız dönem olarak kabul edilir.(2) Birinci fıkra kapsamında doğru tespit edilmiş tüketim değeri yoksa, kullanım yerinin müstakil trafolu olup olmamasına bakılmaksızın;a) Meskenlerde, proje varsa projesinde belirtilen gücün kullanma faktörü olan 0,60’ı, projesi yok ise, basit yapılarda .. kW, diğerlerinde ... kW’nın altında olmamak üzere bağlantı gücüne ve ortalama günlük çalışma saatine göre, yöresel özellikler ve benzer yapılar göz önüne alınarak,b) Diğer tüketici gruplarında, tespit edilen kurulu gücün kullanma faktörü olarak alınan 0,60 ile çarpımı sonucu bulunan değer bağlantı gücü olarak kabul edilir ve bu değer... kW’nın altında olmamak üzere ortalama günlük çalışma saatlerine göre hesaplanır. Bu tür hesaplamaların yapılamaması durumunda, tüketilen elektrik enerjisi miktarı aynı yörede bulunan benzer kullanım yerlerinin ortalama tüketimlerine göre hesaplanarak tespit edilir.(3) 42 nci maddenin birinci fıkrasının (b) bendi kapsamında, mühürlenmiş sayaçtan geçirilmeksizin ayrı bir hat çekilerek birtakım cihazlar kaçak olarak beslenmiş ise, tüketilen elektrik enerjisi sadece bu hat üzerindeki cihazların kurulu gücü dikkate alınarak hesaplanır.(4) 42 nci maddenin birinci fıkrasının (ç) bendi çerçevesindeki tespitlerde; elektrik enerjisinin kesildiği tarihteki endeks değeri ile kaçak tespitinin yapıldığı tarihteki endeks değeri arasındaki fark dikkate alınarak hesaplama yapılır.Kaçak elektrik enerjisi tüketim miktarının hesaplanmasında ve faturalanmasında esas alınacak süre: MADDE 45 – (1) Kaçak elektrik enerjisi tükettiği tespit edilen tüketiciye yapılacak faturalandırmada, aşağıda yer alan süreler esas alınır; a) 42 nci maddenin birinci fıkrasının (a) bendi çerçevesindeki tespitlerde; doğru bulgu ve belgelere dayandırılması kaydıyla kaçak elektrik enerjisi kullanılmaya başlandığı tarih ile kaçak tespitinin yapıldığı tarih arasındaki süre olup bu süre 12 ayı geçemez. Doğru bulgu ve belgelerin bulunmaması halinde bu süre 90 gün olarak alınır.b) 42 nci maddenin birinci fıkrasının (b) bendi çerçevesindeki tespitlerde; kaçak elektrik enerjisi kullanımına ilişkin olarak yapılacak hesaplamada kullanım süresi esas alınır, bu süre 180 günü geçemez. c) 42 nci maddenin birinci fıkrasının (c) bendi çerçevesindeki tespitlerde; son endeks okuma ile tutanak düzenlenmiş olması kaydıyla kontrol, mühürleme, kesme-bağlama, sayaç değiştirme işlemleri gibi, sayaç mahallinde dağıtım şirketince gerçekleştirilmiş olan en son işlem tarihi ile kaçak tespitinin yapıldığı tarihe kadar olan süredir ve bu süre 90 günü geçemez. ç) Birinci fıkranın (b) ve (c) bentlerinde belirtilen sürenin dışında, tüketicinin kaçak elektrik enerjisi kullanım başlangıç tarihinin doğru bulgu ve belgelerle tespit edilmesi halinde, kaçak tüketime ek olarak birinci fıkranın (b) ve (c) bentlerinde belirlenen başlangıç tarihinden itibaren, doğru bulgu ve belgelerle tespit edilmiş kaçak elektrik enerjisi kullanımı başlangıç tarihine kadar geriye dönük normal tüketim hesabı yapılır.1) Kaçak tüketimi ile kaçağa ilişkin normal tüketim hesabında esas alınacak sürelerin toplamı 12 ayı geçemez. Yapılacak hesaplamada tüketimin yapıldığı kabul edilen dönemlerdeki birim fiyatlar dikkate alınır ve gecikme zammı alınmaz.(2) 42 nci maddenin birinci fıkrasının (ç) bendi çerçevesindeki tespitlerde; kaçak elektrik enerjisi kullanımına ilişkin olarak yapılacak hesaplamada esas alınacak süre, tüketicinin tespite konu elektrik enerjisinin kesildiği tarih ile kaçak tespitinin yapıldığı tarih arasındaki süredir.(3) Kaçak elektrik enerjisi tüketim miktarının hesaplanmasında ortalama günlük çalışma saatleri; a) Meskenlerde; 5 saat,b) Tarımsal sulama tüketici grubunda yer alan tüketicilerde; ilgili ... ürün bazında alınacak sulama sezonu saati bilgisi çerçevesinde belirlenen saat,c) Sanayi tüketici grubundan enerji alanlar ile turistik tesisler, akaryakıt istasyonları, hastaneler, alışveriş merkezleri gibi vardiyalı hizmet veren tüketicilerden, tek vardiyalı çalışanlar için 7 saat, iki vardiya çalışanlar için 14 saat, üç vardiya çalışanlar için 21 saat,ç) Diğer tüketicilerde; 8 saat, olarak kabul edilir.(4) Perakende satış sözleşmesi veya ikili anlaşması olmayanlara, çalışma saatleri %20 oranında artırılarak uygulanır. Üç vardiya çalışanlar için bu süre 24 saat olarak kabul edilir.(5) Üçüncü fıkranın (c) bendinin uygulanmasında, vardiya sayısının tespitinde kaçak tespiti yapan kuruluşun görevlilerinin tespiti ve şirket kayıtları, bunun mümkün olmaması halinde kamu kurum ve kuruluşları tarafından verilen resmi belgeler göz önüne alınır. Çalışma saatlerinin üçüncü fıkranın (c) bendinde belirtilenlerden daha fazla olmasının tespiti durumunda ise tespit edilen saatler esas alınır. Kaçak elektrik enerjisi tüketiminin faturalandırılması MADDE 46–(1) Tüm kaçak kullanımlara ilişkin hesaplamalar Kurul onaylı tarife tablolarındaki ilgili tüketicinin tüketici grubuna ilişkin tek terimli, tek zamanlı aktif enerji ve dağıtım tarifesi üzerinden yapılır. Yapılan hesaplamalarda reaktif enerjiye ve trafo kayıplarına ilişkin bedeller dikkate alınmaz.(2) Kaçak elektrik enerjisi tükettiği tespit edilen tüketicinin, 44 üncü madde çerçevesinde hesaplanan tüketimi, dahil olduğu tüketici grubuna kaçak elektrik enerjisi tükettiği dönemde uygulanmakta olan ve birinci fıkrada kapsamı belirtilen tarifenin 1,5 katı ile çarpılarak, kaçak enerji tüketim bedeli hesaplanır ve bu bedel fatura edilir.(3) Tüketicinin aynı veya başka bir kullanım yerinde mükerrer kaçak elektrik enerjisi tüketti- ğinin tespit edilmesi durumunda, kaçak elektrik enerjisi tüketiminin tespit edildiği tarihte yürürlükte olan ve birinci fıkrada kapsamı belirtilen tarifenin 2 katı göz önüne alınarak hesaplama yapılır.(4) Perakende satış sözleşmesi veya ikili anlaşması olmayanlara ilişkin kaçak elektrik enerjisi tüketimindeki hesaplamalar, ticarethane tüketici grubuna uygulanan birinci fıkrada kapsamı belirtilen tarife üzerinden yapılır." şeklinde düzenleme yapılmıştır.Bu bağlamda ilgili yönetmelik 42/c maddesinde belirtildiği üzere perakende satış sözleşmesi veya ikili anlaşması mevcutken sayaçlara veya ölçü sistemine müdahale ederek, tüketimin doğru tespit edilmesini engellemek suretiyle, eksik veya hatalı ölçüm yapılması veya hiç ölçülmeden veya yasal şekilde tesis edilmemiş sayaçtan geçirilerek, mevzuata aykırı bir şekilde elektrik enerjisi tüketmesi "kaçak elektrik enerjisi tüketimi" olarak tanımlanmış olup, dava konusu olayda kullanıcı tarafından elektronik cihaz vasıtası ile yüksek manyetik alan verilmek suretiyle sayaca müdahale edilerek, tüketimin doğru tespit edilmesini engellemek suretiyle, eksik veya hatalı ölçüm yapılması sağlandığı belirlenmekle,bu tüketimin kaçak elektrik tüketimi olduğu kabul edilmelidir. Alınan bilirkişi raporunda davalı kurumun ilgili tesisat hakkında (Perakende satış sözleşmesi veya ikili anlaşması mevcutken ayrı bir hat çekmek suretiyle dağıtım sistemine müdahale ederek sayaçtan geçirilmeksizin elektrik enerjisi tüketmekten kaynaklı) 28.02.2022 tarihli ve H/512132 seri numaralı ... tuttuğu,davaya konu 28.02.2022 tarih ve .. seri numaralı ... için hazırlanan ...'nde; kaçak zabıt tutanağı tarihi olan 28.02.2022 tarihi ile 01.09.2021 tarihi arasındaki 180 gün için 01.09.2021 ile 28.02.2021 tarihleri arasındaki 185 gün için; 185gün x ..kW x 14h = 91.168kWh ek tüketim miktarı olarak hesaplandığının tespit edildiği,ancak; 26.12.2022 tarihli müzekkereye cevaben.. A.Ş.’nin 30.12.2022 tarihli ve ... sayılı yazısı ekindeki tüketim ekstresi incelendiğinde; ... seri numaralı sayacın takıldığı tarih olan (28.12.2019) tarihinden 31.12.2021 tarihine kadar olan süreçte aylık (10.000-12.000)kWh civarında iken 31.12.2021 tarihinden sonra ani bir düşüşle (yaklaşık %40-50) (5.800–5900)kWh’a düşüp 28.02.2022 kaçak tespit tarihinden sonraki ilk ayda (31.03.2022) tekrar 11.000kWh’a çıktığının görüldüğü, bu durumdan; kaçak kullanım başlangıç tarihinin 31.12.2021 olduğu, bu tarihten 28.02.2022 kaçak tespit tarihine kadar 59 gün süresince ek hat çekilerek kaçak kullanımın yapıldığının anlaşıldığı, ilgili tesisat hakkında tüketim değerlerinin düşmeye başladığı tarih tespit edilebildiği için; 31.12.2021 tarihinden 28.02.2022 tarihine kadar kaçak kullanılan elektrik miktarı hesabında “ihtilafsız aynı dönemki tüketim miktarı”’nın kullanılması gerektiği, buna göre: geçmişe dönük ihtilafsız aynı dönem olan 31.12.2020 ile 28.02.2021 tarihleri arasındaki 59 gün için günlük ortalama tüketim miktarının hesabı: 31.12.2020 tarihi endeks değeri: 3215,577 28.02.2021 tarihi endeks değeri: 3749,525 Çarpan (200/5 Akım Trafosu) : 40 İki tarih arası gün sayısı : 59Gün İki tarih arası toplam tüketim miktarı: (3749,525 – 3215,577) x 40 = 21357,92kWh İhtilafsız aynı dönem ortalama tüketim miktarı: 21357,92kWh / 59gün = 362 kWh/gün 31.12.2021 ile 28.02.2022 tarihleri arası kaçak kullanılan tüketim miktarı hesabı: 31.12.2021 kaçak kullanım başlangıç tarihi endeks değeri: 6463,685 28.02.2022 kaçak tespit tarihi endeks değeri : 6760,542 Çarpan (200/5 Akım Trafosu) : 40 İki tarih arası gün sayısı : 59Gün Yasal sayaçtan kullanılan tüketim miktarı : (6760,542 – 6463,685) x 40 = 11874,28kWh İki tarih arası toplam tüketim miktarı : 362kWh/gün x 59gün = 21358kWh Toplam kaçak kullanılan tüketim miktarı : 21358 – 11874,28 = 9483,72kWh olduğunun tespit edildiği,(Dava konusu olayda, tüketim ekstresi verilerine ve davalı dilekçesinde verilen bilgilere göre kaçak kullanım öncesi ihtilafsız aynı dönem 31.12.2020 - 28.02.2021 arası olup bu tarihler arası ortalama günlük tüketim 362kWh/gün olarak hesaplanmıştır. Kaçak dönemin yani 31.12.2021-28.02.2022 arası ortalama günlük tüketimi 11874,28kWh / 59gün = 201kWh/gün olarak hesaplandığı,bağlantı düzeltildikten sonra 28.02.2022 - 31.03.2022 arasındaki sonraki ihtilafsız dönemin ortalama günlük tüketimi 11004,36kWh / 31gün = 355kWh/gün olarak hesaplandığı ki ,kaçak kullanım öncesi ihtilafsız dönem ortalama günlük tüketime yakın bir değer olduğu,bu da kaçak kullanım öncesi ihtilafsız aynı dönem ortalama günlük tüketimin 362kWh/gün olarak tespitinin isabetli olduğunu kanıtladığını),ayrıca iki bloğun elektrik tesisatı ayrıldıktan sonraki 31.03.2022 – 31.11.2022 arası ortalama günlük tüketiminin 144kWh/gün hesaplandığı, bunun da tesisat ayrılmadan önceki tüketim miktarının yaklaşık yarısına tekabül ettiği ve kaçak kullanım dönemi günlük tüketim değeri tespitini desteklediğini,davaya konu 28.02.2022 tarih ve ... seri numaralı ...Tutanağı için tahakkuk ettirilen faturalarda; Kaçak tahakkuk hesap bülteninde belirlenen 180 günlük 88704kWh kaçak tüketim için hazırlanan 02.03.2022 tarihli ... seri numaralı faturada: Son ödeme tarihinin 14.03.2022 olduğu, Fatura tutarının 225.423,11TL olduğu, Kaçak tahakkuk hesap bülteninde belirlenen 185 günlük 91168kWh ek tüketim için hazırlanan 02.03.2022 tarihli ... seri numaralı faturada: Son ödeme tarihinin 14.03.2022 olduğu, Fatura tutarının 99581,64TL olduğunun tespit edildiği, davacı tarafından dava dosyasına sunulan 14.03.2022 tarihli ... ve ... işlem numaralı ödeme dekontlarından; 02.03.2022 tarihli... seri numaralı 225.423,11TL bedelli ve 02.03.2022 tarihli ... seri numaralı 99.581,64TL bedelli faturalar için, 14.03.2022 son ödeme tarihinde .. Bankası hesaptan hesaba yöntemiyle ...TİC. tarafından ... A.Ş.’ nin ... ıban numaralı hesabına Toplam: (225.423,11 + 99.581,64) = 325.004,75TL ödeme yapıldığının tespit edildiği, “Elektrik Piyasası Tüketici Hizmetleri Yönetmeliği’nin 45. Maddesinde; “Kaçak elektrik enerjisi tüketim miktarının hesaplanmasında ve faturalanmasında esas alınacak süre MADDE 45 –(1) Kaçak elektrik enerjisi tükettiği tespit edilen tüketiciye yapılacak faturalandırmada, aşağıda yer alan süreler esas alınır; …. b) 42 nci maddenin birinci fıkrasının (b) bendi çerçevesindeki tespitlerde; kaçak elektrik enerjisi kullanımına ilişkin olarak yapılacak hesaplamada kullanım süresi esas alınır, bu süre 180 günü geçemez..…..” Gereği olarak; yukarıda izah edildiği üzere 31.12.2021 ile 28.02.2022 tarihleri arasındaki 59 günde kaçak kullanımın yapıldığı tespit edildiği için bu tarihler arasındaki 59 gün esas alınarak hesaplamaların yapılması gerektiğinin anlaşıldığı, “Elektrik Piyasası Tüketici Hizmetleri Yönetmeliği’nin 46. Maddesinde; “Kaçak elektrik enerjisi tüketiminin faturalandırılması MADDE 46 – (1) Tüm kaçak kullanımlara ilişkin hesaplamalar Kurul onaylı tarife tablolarındaki ilgili tüketicinin tüketici grubuna ilişkin tek terimli, tek zamanlı aktif enerji ve dağıtım tarifesi üzerinden yapılır. Yapılan hesaplamalarda reaktif enerjiye ve trafo kayıplarına ilişkin bedeller dikkate alınmaz. (2) Kaçak elektrik enerjisi tükettiği tespit edilen tüketicinin, 44üncü madde çerçevesinde hesaplanan tüketimi, dahil olduğu tüketici grubuna kaçak elektrik enerjisi tükettiği dönemde uygulanmakta olan ve birinci fıkrada kapsamı belirtilen tarifenin 1,5 katı ile çarpılarak, kaçak enerji tüketim bedeli hesaplanır ve bu bedel fatura edilir.….” gereği olarak; Enerji kullanılan mahal ticarethane olduğu için ticarethane tüketici grubuna uygulanan tarife üzerinden, ilgili hakkında ilk kez...seri numaralı kaçak zabıt tutanağı düzenlendiği için tarifenin 1,5 katına göre hesaplamaların yapılması gerektiğinin anlaşıldığı, 2464 sayılı Belediye Gelirleri Kanunu; “ ... vergisi: Konu: Madde 34 – Belediye sınırları ve mücavir alanlar içinde elektrik ve havagazı tüketimi, ... Vergisine tabidir. .... Madde 38 -...Vergisi aşağıda gösterilen nispetlerde alınır. a) İmal ve istihsal, taşıma, yükleme boşaltma, soğutma, telli ve telsiz telgraf ve telefon müraselesi işlerinde tüketilen elektriğin satış bedeli üzerinden yüzde 1, b) (a) bendi dışında kalan maksatlar için tüketilen elektriğin satış bedeli üzerinden %5 ..." Gereği olarak; Aktif enerji tüketimi üzerinden %5 oranında"..." (.... Vergisi) adı altında bedel hesaplanması gerektiği değerlendirmeleri yapıldığı, 4. HESAPLAMA: Kaçak Kullanım Tarihlerinde(31.12.2021 – 28.02.2022) geçerli olan ... birim fiyat tarifelerine göre hesaplamada kullanılacak olan Birim Fiyatların belirlenmesi:... Geçerlilik Geçerlilik Bitiş Gün Sayısı Fiyatı (TL/kWh) Fiyatı (TL/kWh) Başlangıç Tarihi Tarihi ...,....Ortalama Aktif Enerji Birim Bedeli= (1x0,706347 + 58x1,890181) / 59 = 1,870116TL/kWh Ortalama Dağıtım Birim Bedeli= (1x0,271075 + 58x0 336884) / 59 = 0,335769TL/kWh 31.12.2020 -28.02.2021 ihtilafsız aynı dönem günlük tüketim miktarının hesabı: 31.12.2020 tarihi endeks değeri: 3215,577 ,28.02.2021 tarihi endeks değeri: 3749,525 Çarpan (200/5 Akım Trafosu) : 40 İki tarih arası gün sayısı : 59Gün İki tarih arası toplam tüketim miktarı: (3749,525 – 3215,577) x 40 = 21357,92kWh İhtilafsız aynı dönem ortalama tüketim miktarı: 21357,92kWh / 59gün = 362 kWh/gün 31.12.2021 ile 28.02.2022 tarihleri arası kaçak kullanılan tüketim miktarı hesabı: 31.12.2021 kaçak kullanım başlangıç tarihi endeks değeri: 6463,685 28.02.2022 kaçak tespit tarihi endeks değeri : 6760,542 Çarpan (200/5 Akım Trafosu) : 40 İki tarih arası gün sayısı : 59Gün Yasal sayaçtan kullanılan tüketim miktarı : (6760,542 – 6463,685) x 40 = 11874,28kWh İki tarih arası toplam tüketim miktarı : 362kWh/gün x 59gün = 21358kWh Toplam kaçak kullanılan tüketim miktarı : 21358 – 11874,28 = 9483,72kWh Kaçak Katsayısı : 1,5 Kaçak Kullanılan Tutar Hesabı: Aktif Bedel Fiyat (TL) : 9483,72 x 1,870116 x 1,5 = 26603,48TL Dağıtım Bedeli (TL) : 9483,72 x 0,335769 x 1,5 = 4776,51TL BTV Tutarı (%5) (TL): 26603,48 x 0,05 = 1330,17TL KDV Matrahı (TL) : 26603,48 + 4776,51 + 1330,17 = 32710,16TL KDV Tutarı (%18) (TL) : 32710,16 x 0,18 = 5887,83TL Toplam Kaçak Kullanım Tutarı : 32710,16 + 5887,83 = 38.597,99TL (KDV Dahil) olduğunun belirlendiği anlaşılmıştır.Alınan ve hükme dayanak yapılan bilirkişi raporunda,26.12.2022 tarihli müzekkereye cevaben ... A.Ş.’nin 30.12.2022 tarihli ve 99171 sayılı yazısı ekindeki tüketim ekstresi incelendiğinde; ... seri numaralı sayacın takıldığı tarih olan (28.12.2019) tarihinden 31.12.2021 tarihine kadar olan süreçte aylık (10.000-12.000)kWh civarında iken 31.12.2021 tarihinden sonra ani bir düşüşle (yaklaşık %40-50) (5.800–5900)kWh’a düşüp 28.02.2022 kaçak tespit tarihinden sonraki ilk ayda (31.03.2022) tekrar 11.000kWh’a çıktığının görüldüğü, bu durumdan; kaçak kullanım başlangıç tarihinin 31.12.2021 olduğu, bu tarihten 28.02.2022 kaçak tespit tarihine kadar 59 gün süresince ek hat çekilerek kaçak kullanımın yapıldığının anlaşıldığı, ilgili tesisat hakkında tüketim değerlerinin düşmeye başladığı tarih tespit edilebildiği için; 31.12.2021 tarihinden 28.02.2022 tarihine kadar kaçak kullanılan elektrik miktarı hesabında “ihtilafsız aynı dönemki tüketim miktarı”’nın kullanılması gerektiği, buna göre: geçmişe dönük ihtilafsız aynı dönem olan 31.12.2020 ile 28.02.2021 tarihleri arasındaki 59 gün için günlük ortalama tüketim miktarının hesabı yapılması gerektiğinin belirlendiği,davacıya ait ... Zeytinburnu-İSTANBUL adresindeki, ... seri numaralı sayacın takılı olduğu ticarethanede; “Perakende satış sözleşmesi veya ikili anlaşması mevcutken ayrı bir hat çekmek suretiyle dağıtım sistemine müdahale ederek sayaçtan geçirilmeksizin elektrik enerjisi tüketmekten kaynaklı” 31.12.2021-28.02.2022 tarihleri arasında 9483,72kWh kaçak elektrik tüketildiği ve Elektrik Piyasası Tüketici Hizmetleri Yönetmeliği’nin Kaçak elektrik enerjisi tüketim ihlalleri 42/1-b maddesi gereği olarak davalı kurum görevlileri tarafından 28.02.2022 tarihli ve ... seri numaralı zabıt tutanağı düzenlendiği, .... Ltd. Şti. adına düzenlenen 28.02.2022 tarihli ve ... seri numaralı ... Tutanağı tahakkukunun; tespit tutanağının düzenlendiği tarihte yürürlükte olan mevzuat hükümlerine göre (KDV dahil) 38.597,99 TL olduğu anlaşılmakla,bilirkişi incelemesi ile belirlendiği üzere tüketimin düşmeye başladığı tarih olan kaçak kullanım başlangıç tarihinin 31.12.2021 olduğu, bu tarihten 28.02.2022 kaçak tespit tarihine kadar 59 gün süresince ek hat çekilerek kaçak kullanımın yapıldığı kabul edileceğinden,davalının kaçak tahakkuk hesabında fazla hesaplama yapıldığı,kaçak tüketimin 185 gün üzerinden yapılmaması gerektiği açıklığa kavuşmuştur. Hükme dayanak bilirkişi raporunun taraf,mahkeme ve Yargıtay denetimine elverişli olduğu,yeni bilirkişi incelemesinin davaya katkı sağlamayacağı değerlendirilmiştir Mahkemenin kararı usul ve hukuka uygun bulunmuştur.Bu itibarla, ilk derece mahkemesince verilen kararda mahkemenin vakıa ve hukuki değerlendirilmesi bakımından usul ve esas yönünden yasaya aykırı bir durum bulunmamasına göre, davalının istinaf başvurusunun HMK 353/1-b-1 maddesi uyarınca reddine karar verilmesi gerekmiştir.

K A R A R: Yukarıda açıklanan nedenlerle;Davalının istinaf başvurusunun HMK 353/1-b-1 maddesi uyarınca reddine,Davalıdan alınması gereken 19.564,44 TL karar ve ilam harcından, peşin alınan 4.891,11 TL harcın mahsubu ile bakiye 14.673,33‬ TL'nin davalıdan alınarak hazineye irat kaydına, (Harç tahsil müzekkeresinin temyiz edilen dosyalarda Dairemizce, temyiz edilmeden kesinleşen dosyalarda İlk Derece Mahkemesince ilgili Vergi Dairesine yazılmasına,)İstinaf yargılama giderlerinin istinaf eden üzerinde bırakılmasına,İstinaf sebebiyle yatırılan gider avansı bakiyesi varsa karar kesin olmakla istinaf edene ilk derece mahkemesince iadesine, Dair dosya üzerinden yapılan inceleme sonunda HMK 362/1-a maddesi gereğince kesin olmak üzere oybirliği ile karar verildi. 26/09/2024