İstanbul BAM 3. HD 2023/3728 E. 2024/1652 K.

T.C.

İSTANBUL

BÖLGE ADLİYE MAHKEMESİ

3. HUKUK DAİRESİ

ESAS NO: 2023/3728

KARAR NO: 2024/1652

T Ü R K M İ L L E T İ A D I N A

K A R A R

İNCELENEN KARARIN

MAHKEMESİ: BAKIRKÖY 6. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ

NUMARASI: 2022/368 Esas - 2023/777 Karar

TARİHİ: 20/09/2023

DAVANIN KONUSU: Menfi Tespit (Abone Sözleşmesi)

KARAR TARİHİ: 04/06/2024

Yukarıda tarafları ve konusu yazılı bulunan dava ile ilgili olarak, ilk derece mahke- mesince verilen kararın istinaf edilmesi sebebiyle, dava dosyası üzerinde yapılan inceleme sonunda;

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ: Davacı vekili dava dilekçesinde; Davacı ...'nın "... Mahallesi, ... Sokak, No:... Küçükçekmece/İstanbul" adresinde bulunan ... unvanlı iş yerinde tekstil sektöründe faaliyet gösterdiğini, 22.03.2022 tarihinde kendilerini davalı ... adına tanıtan şahıslar tarafından -müvekkiline hiçbir bilgi ve belge vermeden- sayaçlar ve tesisatın koparıldığını, kendilerine "ilave fatura geleceği" söylenerek oradan ayrıldıklarını, 01.04.2022 tarihinde SMS yoluyla, ilk olarak 107.559,22 TL daha sonra 43.724,73 TL tutarında kaçak elektrik faturası bildirildiğini, ancak davalı tarafından tahakkuk ettirilen bu faturaların yasal bir dayanağının bulunmadığını, bu konuda fotoğraf, video, vb her hangi bir delilin olmadığını, Yukarıda bahsedilen hukuka aykırı süreci takiben müvekkilinin ... ebys numarası, ... barkod numaralı dilekçe ve belgelerle itirazda bulunduğunu, ancak şifahen verilen bilgi ile davacının dilekçesine "ret" kararı verildiğinin öğrenildiğini, baştan sona usule aykırı eylem- lerde bulunan davalı kurumun hiçbir yazılı bildirimde bulunmadan, "harici çekilen hatta 10 makine ve klima çalıştığını" iddia etse de, bu iddianın gerçeği yansıtmadığını, Müvekkilinin davalı kurum nezdinde aboneliği bulunmakla birlikte, geçen süreçte daha önce herhangi bir cezai işlem gerektirecek durum ve usulsüzlük yaşanmadığını, iş yerine gelen fatura- ların düzenli olarak ödendiğini, uyuşmazlığın 05.10.2021 tarihinde gerçekleşen sayaç değişiminden sonra doğduğunu, hiçbir kabul anlamına gelmemek kaydıyla, olası bir usulsüzlük söz konusu oldu- ğunda bu durumun sayaç değişim esnasında tespitinin ve tahakkuk ettirilen tutar hesaplanırken bu hususun da göz önünde tutulmasının gerektiğini, Son faturanın 18.02.2022-23.03.2022 dönemini kapsadığını, EPDK Müşteri Hizmetleri Yönetmeliği ilgili madde hükümleri gereğince, kaçak elektrik kullanım faturasının son okuma tarihi ile tespit tarihi arasında yapılmasının gerektiğini, (18.02.2022-23.03.2022) eksik tüketim faturasında ise alınabilecek maksimum sürenin, sayaç değişme tarihinden daha geriye gidemeyeceğini, her iki faturanın hesaplanmasında mevzuata ve hakkaniyete aykırı tahakkuklar yapıldığını beyanla; Fazlaya ilişkin hak ve alacaklar saklı kalmak kaydıyla; öncelikle: ilk tespit tarihinden itibaren davacı müvekkilinin bu süreçte kullanmak zorunda kaldığı tüketimlerinin normal hukuk ve sözleşme ilişkileri içerisinde tüketilmiş bir enerji olarak kabul edilmesini, bu süreçte yapılan tüketimle ilgili dağıtım şirketinin herhangi bir kaçak elektrik tahakkuku yapmasının engellenmesini, dava dışı perakende şirketiyle abonelik ilişkisinin mahkeme yoluyla kurulmasını, söz konusu işyerine telafisi güç,ağır maddi zararlar oluşmaması adına enerji temin edilmesini, dava konusu faturaların ödemesinin ve icra yoluna başvurulmasının tedbiren önlenmesini, yargılama sonunda; dava konusu 01.04. 2022 tarihli 151.283,95 TL tutarındaki kaçak elektrik cezası yönünden müvekkilinin borçlu olmadığının tespiti ile faturaların iptaline karar verilmesini talep ve dava etmiştir.Davalı vekili cevap dilekçesinde; müvekkili şirket görevlilerince davacının kullanı- mında olan ... hizmet numaralı "... Mah. ... Sok. No:... ... Kat Dükkan, Küçükçekmece/ İstanbul" adresli ticarethanede 22.03.2022 tarihinde yapılan kontrolde; "sözleşmeli sayacın giriş kofrasından harici hat çekilerek kaçak elektrik kullanıldığı" hususunun tespiti üzerine H/526101 seri numaralı kaçak elektrik kullanım tespit tutanağının düzenlendiğini ve tutanak tarihinde yürürlükte bulunan Elektrik Piyasası Tüketici Hizmetleri Yönetmeliği hükümleri uyarınca dava konusu kaçak elektrik tüketim bedeli ile ek kaçak elektrik tüketim bedeline ilişkin dava konusu fatura- ların tahakkuk ettirildiğini, bu faturaların ödenmemesi nedeniyle davacı aleyhine İstanbul Anadolu ... İcra Müdürlüğü'nün ... E. Sayılı dosyası üzerinden icra takibi başlatıldığını, ilgili icra dos- yasında güncel toplam 180.243,25 TL tutarında borç bulunduğunu, müvekkili şirket tarafından yapılan tespit, tahakkuk ve hesaplamaların Elektrik Piyasası Tüketici Hizmetleri Yönetmeliği'nin 42 ve devamı maddelerine uygun olarak yapıldığını beyanla ,haksız ve yersiz davanın reddini savunmuştur. İlk Derece Mahkemesi'nce: Açılan menfi tespit davasının KISMEN KABULÜ ile davalı tarafça ... hizmet noktasına ilişkin düzenlenen son ödeme tarihi 11.04.2022 tarihi olan iki adet fatura toplam bedeli olan 151.283,95 TL’nin 90.065,06 TL miktar kısmından davacının borçlu olmadığının tespitine, fazlaya ilişkin kısmın reddine" karar verilmiştir.

İstinaf Başvurusu: Hüküm davalı vekili tarafından istinaf edilmiştir. Davalı vekili istinaf dilekçesinde; Davacıya ait ... hizmet numaralı "... Mah. ... Sok. No:... ... Kat Dükkan, Küçükçekmece/İstanbul" adresli ticarethanede, müvekkili şirket görevlileri tarafından 22.03. 2022 tarihinde yapılan kontrolde; "sözleşmeli sayacın giriş kofrasından harici hat çekilerek kaçak elektrik kullanıldığı" hususunun ... seri numaralı kaçak elektrik kullanım tespit tutanağı ve video kaydı ile tespit edildiğini, söz konusu tutanağa istinaden Elektrik Piyasası Tüketici Hizmetleri Yönetme- liği'nin ilgili maddeleri doğrultusunda, 11.04.2022 son ödeme tarihli 28304 kWh karşılığı 107.559,22 TL tutarına kaçak elektrik kullanım faturası ve 11.04.2022 son ödeme tarihli 39368 kWh karşılığı 43.724,73 TL tutarında kaçak ek tüketim faturasının düzenlendiğini, müvekkili şirket tarafından yeni- den yapılan inceleme sırasında da, herhangi bir hesaplama hatası bulunmadığının anlaşıldığını, İlgili tutanağa istinaden yapılması gereken kaçak fatura hesaplanmasında ise mevzuat dahilinde kaçak hatta kullanım yapılan gücün hesaba dahil edilmesinin gerektiğini, ... çalışanları tarafından madde 44-(3) bende göre harici kaçak hatta kullanım yapılan 15,2 kW gücün esas alındığını, Kaçak tüketicisi davacının tüketim ekstresi incelendiğinde; davacının hesaba dahil edilen 1 yıllık süreden daha fazla kaçak yöntemi ile hattan enerji kullandığının anlaşıldığını, ancak yönetmeliğin 45/(1)-b bendine göre 180 gün kaçak tüketim süresinin, günlük çalışma süresi olarak ise madde 45-(3)-c bendine göre 14 saatin seçilmesinin gerektiğini, tüketim ekstresi T zaman kayıtlarının da kullanım saat aralığını doğruladığını, T1= 4.344 / 11 Saat = 394,90 kWh To= 5.218 / 394,90 = 13,21 Saat hesap edileceğini, bu durumda yapılacak hesaplamada alınacak sürenin 14 saat olacak şekilde 2 vardiya olarak hesaba dahil edileceğini, Madde 46-(2) de: "tarifenin 1,5 katı göz önüne alınarak hesaplama yapılır." denildiğini, Bu veriler ışığında zabıt karşılığında 180 gün x 15,2 kW x 14 saat = 38.304 kWh karşılığı 107.559.22 TL kaçak ve 185 gün x 15,2 kW x 14 saat = 39.368 kWh karşılığı 43.724,73 TL tutarında kaçak ek fatura hesaplanmasının gerektiğini, Müvekkili şirket tarafından mevzuat dahilinde bu yönde yapılan tespit ve tahakkukta hata bulunmadığını, 30.05.2018 tarihli EPTHY'nin 'kaçak Elektrik Enerjisi Tüketim Miktarının Hesaplanmasında Ve Faturalanmasında Esas Alınacak Süre' başlıklı 45. maddesinin 1. fıkrasının ç bendi " Birinci fıkranın (b) ve (c) bentlerinde belirtilen sürenin dışında, tüketicinin kaçak elektrik enerjisi kullanım başlangıç tarihinin doğru bulgu ve belgelerle tespit edilmesi halinde, kaçak tüketime ek olarak birinci fıkranın (b) ve (c) bent- lerinde belirlenen başlangıç tarihinden itibaren, doğru bulgu ve belgelerle tespit edilmiş kaçak elektrik enerjisi kullanımı başlangıç tarihine kadar geriye dönük normal tüketim hesabı yapılır." hükmünü havi olmakla dava konusu kaçak kullanım miktarı hesaplanırken ek tahakkukun yapılmasının zorunlu olduğunu , bilirkişinin ek tahakkuk hesabı yapmamasının mevzuata açıkça aykırı olduğunu, Tedbir talebi yönünden "yaklaşık ispat"ın sağlanmadığını, tedbir şartlarının oluşma- dığını, verilen tedbir kararı ile ortaya çıkacak kamu zararının engellenmesinin önüne geçildiğini, tedbirin meydana getirebileceği sonuçların gözetilmediğini beyanla kararın kaldırılmasını istemiştir. İstinaf sebepleri ve 6100 sayılı HMK'nun 355 md. ile sınırlı olarak yapılan incelemeye göre; Dava, İİK 72. Maddesine dayalı menfi tespit talebine ilişkindir. Dosya içeriğinden; davalı ... çalışanları tarafından davacı ...'ya ait ... hizmet numaralı "... Mah. ... Sok. No:... ... Kat Dükkan, Küçükçekmece/ İstanbul" adresinde, tekstil alanında faaliyet gösteren ticarethanede 22.03.2022 tarihinde yapılan kontrolde; "sözleşmeli sayacın giriş kofrasından harici hat çekilerek kaçak elektrik kullanıldığı" hususunun ... seri numaralı kaçak elektrik kullanım tespit tutanağı ve video kaydı ile tespit edilmekle davacı adına ... nolu kaçak/usulsüz elektrik kullanım tespit tutanağı düzenlendiği, mevcut durumun dosyaya CD formatında ibraz olunan video görüntüleri ile de kayıt altına alındığı, iş bu tutanak gereğince davacı adına 11.04.2022 son ödeme tarihli 28304 kWh karşılığı 107.559,22 TL bedelli kaçak elektrik kullanım faturası ve 11.04.2022 son ödeme tarihli 39368 kWh karşılığı 43.724,73 TL bedelli kaçak ek tüketim faturasının düzenlendiği, Davacının 14.04.2022 tarihinde menfi tespit talebiyle eldeki davayı açtığı, Davalı ...'ın ise 28.04.2022 tarihinde, iş bu faturalara dayanarak davacı aleyhine İstanbul Anadolu ... İcra Müdürlüğü'nün ... E. Sayılı dosyası üzerinden icra takibi başlattığı, davacının borca itirazda bulunduğu anlaşılmıştır. Dava konusu borcun dayanağını oluşturan tutanak tarihleri itibariyle yürürlükte bulunan 30.05.2018 tarihli ''Elektrik Piyasası Tüketici Hizmetleri Yönetmeliği" nde; Kaçak ve Usulsüz Elektrik Enerjisi Tüketimi Kaçak elektrik enerjisi tüketimi halleri MADDE 42 – (1) Gerçek veya tüzel kişinin kullanım yerine ilişkin olarak; a) Perakende satış sözleşmesi veya ikili anlaşma olmaksızın dağıtım sistemine müdahale ederek elektrik enerjisi tüketmesi, b) Perakende satış sözleşmesi veya ikilianlaşması mevcutken ayrı bir hat çekmek suretiyle dağıtım sistemine müdahale ederek sayaçtan geçirilmeksizin elektrik enerjisi tüketmesi, c) Perakende satış sözleşmesi veya ikili anlaşması mevcutken sayaçlara veya ölçü sistemine müdahale ederek, tüketimin doğru tespit edilmesini engellemek suretiyle,eksik veya hatalı ölçüm yapılması veya hiç ölçülmeden veya yasal şekilde tesis edilmemiş sayaçtan geçirilerek, mevzuata aykırı bir şekilde elektrik enerjisi tüketmesi, ç) Dağıtım lisansısahibi tüzel kişinin ilgili mevzuata uygun olarak kestiği elektrik enerjisini, mücbir sebep halleri dışında açması, kaçak elektrik enerjisi tüketimi olarak kabuledilir. Kaçak elektrik enerjisi tespit süreci MADDE 43 – (1) 42 nci maddenin birinci fıkrasının (a) ve (b) bentleri kapsamında doğrudan dağıtım sistemine yapılan müdahalelerde dağıtım sistemine olan bağlantılar ortadan kaldırılır. Kullanım yerinde EK-5’te yer alan kaçakelektrik tespit tutanağı düzenlenir ve kullanım yerinin elektriği kesilir. (2) 42 ncimaddenin birinci fıkrasının (c) bendi kapsamında sayaca müdahale edildiğine ilişkin şüpheye sebep olacak bir bulguya rastlanılması halinde aşağıda belirtilen kaçak tespit süreci başlatılır; a) Sayaç sökülerek yerine uygun bir sayaç takılmak sureti ile mevcut sayaç incelemeye alınır. b) (Değişik:RG-20/2/2021-31401) Sökülen ve takılan sayaçlarla ilgili EK-6’ da yer alan bilgilerin tamamını içeren sayaç değiştirme tutanağı düzenlenir ve bu tutanağın bir örneği kullanım yerine bırakılır. İletişim bilgilerinin bulunması halinde tüketiciler kısa mesajla bilgilendirilir. Ayrıca yedinci fıkra kapsamında sayaçlar seri numaraları görülecek şekilde fotoğraflanır. c) İncelemesonucunda sayaca müdahale edilerek tüketimin doğru tespit edilmesinin engellenmesi suretiyle elektrik enerjisinin eksik veya hatalı ölçülerek veya hiç ölçülmeden tüketildiğinin laboratuvar raporu ile tespiti halinde EK-5’te yer alan kaçak tespit tutanağı düzenlenir. ç) Laboratuvar raporu, kaçak elektrik tespit tutanağı ve ödeme bildirimi beraber tüketiciye bildirilir ve aynı süre içerisinde kesme bildirimi düzenlenmek suretiyle kullanım yerinin elektriği kesilir. (3) 42 nci maddenin birinci fıkrasının (ç) bendi kapsamında kullanım yerinde EK-5’te yer alan kaçak elektrik tespit tutanağı düzenlenir ve kullanım yerinin elektriği kesilir. (4) (Değişik:RG-8/4/2022-31803) Dağıtım lisansısahibi tüzel kişi 42 ncimaddenin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentleri kapsamındaki tüm tespitler için, (a) ve (ç) bentleri kapsamında ise tüketimin doğru tespit edilmesinin engellendiğinin tespiti halinde kaçak elektrik enerjisi tüketimi tespit edilen gerçek veya tüzel kişiler hakkında Cumhuriyet Savcılığına suç duyurusunda bulunabilir. (5) Kaçak elektrik enerjisi tüketiminin tespit edilmesinde, ilgili tüzel kişinin tespitini doğru bulgu ve belgelere dayandırması ve tüketici haklarının ihlal edilmemesi esastır. (6) (Mülga:RG-20/2/2021-31401)(7) (Değişik:RG-20/2/2021-31401)Bu madde kapsamında yapılan tespit ve işlemler kullanım yerini de içerecek şekilde fotoğraflanır.Kaçak elektrik tüketim miktarının hesaplanması MADDE 44 – (1) 42 nci maddenin birinci fıkrasının (a) ve (c) bentleri kapsamındaki kaçak olarak tüketilen elektrik enerjisimiktarı, tüm tüketiciler için; a) Öncelikle tüketimi doğru olarak kaydetmiş olan yasalşekilde tesis edilmiş sayaç değerine göre, b) Tüketimi doğru olarak kaydetmiş yasalşekilde tesis edilmiş sayaç değerinin bulunmaması durumunda, ihtilafsızaynı dönemki tüketim miktarına göre, hesaplanır. (b) bendi kapsamında, kaçak kullanım tespitinin yapıldığı tarihten geriye dönük olarak yapılan incelemeler sonucunda, tüketim değerlerinin düşmeye başladığı tarih tespit edilebiliyorsa, bu tarihten öncekiaynı dönem, ihtilafsız dönem olarak kabuledilir. (2) Birinci fıkra kapsamında doğru tespit edilmiş tüketim değeri yoksa, kullanım yerinin müstakil trafolu olup olmamasına bakılmaksızın; a) Meskenlerde, proje varsa projesinde belirtilen gücün kullanma faktörü olan 0,60’ı, projesi yok ise, basit yapılarda 3 kW, diğerlerinde 5 kW’nın altında olmamak üzere bağlantı gücüne ve ortalama günlük çalışma saatine göre, yöresel özellikler ve benzer yapılar göz önüne alınarak, b) Diğer tüketicigruplarında, tespit edilen kurulu gücün kullanma faktörü olarak alınan 0,60 ile çarpımı sonucu bulunan değer bağlantı gücü olarak kabul edilir ve bu değer 3 kW’nın altında olmamak üzere ortalama günlük çalışma saatlerine göre hesaplanır. Bu tür hesaplamaların yapılamaması durumunda, tüketilen elektrik enerjisi miktarı aynı yörede bulunan benzer kullanım yerlerinin ortalama tüketimlerine göre hesaplanarak tespit edilir. (3) 42 ncimaddenin birinci fıkrasının (b) bendi kapsamında, mühürlenmiş sayaçtan geçirilmeksizin ayrı bir hat çekilerek birtakım cihazlar kaçak olarak beslenmiş ise, tüketilen elektrik enerjisisadece bu hat üzerindeki cihazların kurulu gücü dikkate alınarak hesaplanır. (4) 42 nci maddenin birinci fıkrasının (ç) bendi çerçevesindeki tespitlerde; elektrik enerjisinin kesildiği tarihteki endeks değeri ile kaçak tespitinin yapıldığı tarihteki endeks değeri arasındaki fark dikkate alınarak hesaplama yapılır. Kaçak elektrik enerjisi tüketim miktarının hesaplanmasında ve faturalanmasında esas alınacak süre: MADDE 45 – (1) Kaçak elektrik enerjisi tükettiği tespit edilen tüketiciye yapılacak faturalandırmada, aşağıda yer alan süreler esas alınır; a) 42 nci maddenin birinci fıkrasının (a) bendi çerçevesindeki tespitlerde; doğru bulgu ve belgelere dayandırılması kaydıyla kaçak elektrik enerjisi kullanılmaya başlandığı tarih ile kaçak tespitinin yapıldığı tarih arasındaki süre olup bu süre 12 ayı geçemez. Doğru bulgu ve belgelerin bulunmaması halinde bu süre 90 gün olarak alınır. b) 42 nci maddenin birinci fıkrasının (b) bendi çerçevesindeki tespitlerde; kaçak elektrik enerjisi kullanımına ilişkin olarak yapılacak hesaplamada kullanım süresi esas alınır, bu süre 180 günü geçemez. c) 42 ncimaddenin birinci fıkrasının (c) bendiçerçevesindeki tespitlerde; son endeks okuma ile tutanak düzenlenmiş olması kaydıyla kontrol, mühürleme, kesme-bağlama, sayaç değiştirme işlemleri gibi, sayaç mahallinde dağıtım şirketince gerçekleştirilmiş olan en son işlem tarihi ile kaçak tespitinin yapıldığı tarihe kadar olan süredir ve bu süre 90 günü geçemez. ç) Birincifıkranın (b) ve (c) bentlerinde belirtilen sürenin dışında, tüketicinin kaçak elektrik enerjisi kullanım başlangıç tarihinin doğru bulgu ve belgelerle tespit edilmesi halinde, kaçak tüketime ek olarak birinci fıkranın (b) ve (c) bentlerinde belirlenen başlangıç tarihinden itibaren, doğru bulgu ve belgelerle tespit edilmiş kaçak elektrik enerjisi kullanımı başlangıç tarihine kadar geriye dönük normal tüketim hesabı yapılır. 1) Kaçak tüketimi ile kaçağa ilişkin normal tüketim hesabında esas alınacak sürelerin toplamı 12 ayı geçemez. Yapılacak hesaplamada tüketimin yapıldığı kabul edilen dönemlerdeki birim fiyatlar dikkate alınır ve gecikme zammı alınmaz. (2) 42 ncimaddenin birinci fıkrasının (ç) bendi çerçevesindeki tespitlerde; kaçak elektrik enerjisi kullanımına ilişkin olarak yapılacak hesaplamada esas alınacak süre, tüketicinin tespite konu elektrik enerjisinin kesildiği tarih ile kaçak tespitinin yapıldığı tarih arasındaki süredir. (3) Kaçak elektrik enerjisi tüketim miktarının hesaplanmasında ortalama günlük çalışma saatleri; a) Meskenlerde; 5 saat, b) Tarımsal sulama tüketici grubunda yer alan tüketicilerde; ilgili Tarım İl Müdürlüğünden ürün bazında alınacak sulama sezonu saati bilgisiçerçevesinde belirlenen saat, c) Sanayi tüketicigrubundan enerji alanlar ile turistik tesisler, akaryakıt istasyonları, hastaneler, alışveriş merkezleri gibi vardiyalı hizmet veren tüketicilerden, tek vardiyalı çalışanlar için 7 saat, iki vardiya çalışanlar için 14 saat, üç vardiya çalışanlar için 21 saat, ç) Diğer tüketicilerde; 8 saat, olarak kabuledilir. (4) Perakendesatış sözleşmesi veya ikili anlaşması olmayanlara, çalışma saatleri %20 oranında artırılarak uygulanır. Üç vardiya çalışanlar için bu süre 24 saat olarak kabuledilir. (5) Üçüncü fıkranın (c) bendinin uygulanmasında, vardiya sayısının tespitinde kaçak tespiti yapan kuruluşun görevlilerinin tespiti ve şirket kayıtları, bunun mümkün olmaması halinde kamu kurum ve kuruluşları tarafından verilen resmi belgeler göz önüne alınır. Çalışma saatlerinin üçüncü fıkranın (c) bendinde belirtilenlerden daha fazla olmasının tespiti durumunda ise tespit edilen saatler esas alınır. Kaçak elektrik enerjisi tüketiminin faturalandırılması MADDE 46– (1) Tüm kaçak kullanımlara ilişkin hesaplamalar Kurul onaylı tarife tablo- larındaki ilgili tüketicinin tüketici grubuna ilişkin tek terimli, tek zamanlı aktif enerji ve dağıtım tarifesi üzerinden yapılır. Yapılan hesaplamalarda reaktif enerjiye ve trafo kayıplarına ilişkin bedeller dikkate alınmaz. (2) Kaçak elektrik enerjisi tükettiği tespit edilen tüketicinin, 44 üncü madde çerçevesinde hesaplanan tüketimi, dahil olduğu tüketici grubuna kaçak elektrik enerjisi tükettiği dönemde uygulanmakta olan ve birinci fıkrada kapsamı belirtilen tarifenin 1,5 katı ile çarpılarak, kaçak enerji tüketim bedeli hesaplanır ve bu bedel fatura edilir. (3) Tüketicinin aynı veya başka bir kullanım yerinde mükerrer kaçak elektrik enerjisi tükettiğinin tespiti edilmesi durumunda, kaçak elektrik enerjisi tüketiminin tespit edildiği tarihte yürürlükte olan ve birinci fıkrada kapsamı belirtilen tarifenin 2 katı göz önüne alınarak hesaplama yapılır. (4) Perakende satış sözleşmesi veya ikili anlaşması olmayanlara ilişkin kaçak elektrik enerjisi tüketimindeki hesaplamalar, ticarethane tüketici grubuna uygulanan birinci fıkrada kapsamı belirtilen tarife üzerinden yapılır." şeklinde düzenleme yapılmıştır. Elektrik Mühendisi -A sınıfı İSG Uzmanı, Enerji Sorumlu Mühendisi ... tarafından dosyaya ibraz olunan18.05.2023 tarihi raporda, kaçak tüketim bedelinin hesabında harici hatta bağlı cihazların gücü olan 15,2 kw, kullanma katsayısı 1, kaçak kullanım süresi 180 gün, günlük çalışma süresi 1 vardiya (8 saat) olarak esas alınmış olup, davalı taraf 19.06.2023 tarihli dilekçesinde "tüketim endekslerine göre işyerinde iki vardiya -14 saat- çalışıldığını, hesaplamada günlük çalışma süresinin 8 saat olarak kabulünün ayrıca ek tahakkuk hesabı yapılmamasının hatalı olduğunu" beyanla itirazda bulunmuş ise de, mahkemece bu itirazlar giderilmemiştir. Buna göre; mahkemece, öncelikle davacının -dosya içinde bulunmayan- abonelik sözleşmesinin, uyuşmazlık konusu dönemi kapsayan tüketim föylerinin celbi, sonrasında konusunda uzman elektrik mühendisi başka bir bilirkişiden yukarıda açıklanan yönetmelik hükümleri ve dosya kapsamına göre, kaçak tüketim bedeli ve ek tahakkuk bedeli yönünden itirazları giderici, hükme ve yargısal denetime elverişli yeni rapor alınması, ayrıca ilgili icra dosyasının da celbi ile dava konusu borcun ödenip ödenmediğinin tespiti, hasıl olacak sonuç dairesinde karar tesisi gerekirken dosya kapsamına, hükme ve yargısal denetime elverişli olmayan rapora dayalı olarak eksik inceleme ile karar tesisi isabetsiz olmuştur. (İhtiyati tedbire ilişkin itirazlar daha önce istinaf konusu yapılmış, Dairemizin 2022/2257 E., 2022/2416 K nolu 29.02.2022 tarihli ilamında; elektriğin kesilmemesi ve fatura ödeme işlemlerinin durdurulması yönünden verilen tedbir kararının yerinde olduğu değerlendirildikten sonra, iki ayrı tedbir kararı yönünden tek teminat alınmasının hatalı olduğu işaret edilmiş,neticede HMK 353/1-b-2 md gereğince % 15 oranında ikinci bir teminat alınması suretiyle yeniden karar tesis edilmiştir. Buna göre tedbir ile ilgili istinaf başvurusu yerinde görülmemiştir.) Açıklanan nedenlerle, davalının karara ilişkin istinaf başvurusunun kabulüne, ilk derece mahkemesi kararının kaldırılmasına, HMK 353/1-a-6 md gereğince tespit edilen eksiklikler yeniden yargılama gerektirdiğinden dosyanın ilk derece mahkemesine gönderilmesine karar vermek gerekmiştir.

K A R A R: Yukarıda açıklanan nedenlerle; Davalının istinaf başvurusunun kabulü ile, Bakırköy 6.Asliye Ticaret Mahkemesi'nin 20/09/2023 tarih ve 2022/368 Esas 2023/777 Karar sayılı ilamının, HMK 353/1-a-6 maddesi uyarınca kaldırılmasıyla,yukarıda izah edilen şekilde, yeniden yargılama yapılıp bir karar verilmek üzere dosyanın ilk derece mahkemesine geri gönderilmesine, Peşin alınan istinaf karar harcının istinaf edene isteği halinde iadesine, İstinaf sebebiyle yatırılan gider avansı bakiyesi varsa karar kesin olmakla istinaf edene ilk derece mahkemesince iadesine, Dair dosya üzerinden yapılan inceleme sonunda HMK 353/1-a maddesi gereğince kesin olmak üzere oybirliği ile karar verildi. 04/06/2024