İstanbul Anadolu 1. Asliye Ticaret Mahkemesi 2023/890 E. 2024/587 K.

T.C. İstanbul Anadolu 1. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ

ESAS NO: 2023/890 Esas

KARAR NO: 2024/587

DAVA: Ticari Şirket ( Tasfiyeye İlişkin)

DAVA TARİHİ: 30/11/2023

KARAR TARİHİ: 04/09/2024

Mahkememizde görülmekte olan Ticari Şirketin Tasfiyesine İlişkin davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:

DAVA: Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; 02.06.2022 tarihinde açılan ----------- E. Sayılı İtirazın İptali (Vekalet Sözleşmesinden Kaynaklanan) davası,30.06.2022 tarihinde açılan ---------- E. Sayılı Alacak (Vekalet Sözleşmesinden Kaynaklanan) davası görülmekte olduğunu, işbu davalara rağmen -----------Ş., 28.12.2022 tarihinde tasfiye sürecine girdiğini ve usulsüz olarak ---------- Noterliği'nin 07.06.2023 tarih ve ---------- Sayı ile tasdikli 06.06.2023 tarihli Genel Kurul Kararına dayanarak 19.06.2023 tarihinde tasfiye olunduğunu, tasfiye memuru olarak da şirket yetkilisi ...'nın atandığını, ---------- Asliye Hukuk Mahkemesi'nin ----------- E. Sayılı dosya, 09.05.2023 tarihinde karara çıktığını; davalı ---------Ş.'nin ---------- İcra Müdürlüğünün ---------E. Sayılı takip dosyasında yer alan itirazın iptali ile takibin 23.922,12-TL üzerinden devamına ve davalının %20 oranında icra inkar tazminatı ödemesine karar verildiğini, hükmün davalı tarafından istinaf edildiğini ve dosyanın hali hazırda dosya istinaf aşamasında olduğunu, ---------- İcra Dairesi'nin ---------E. Sayılı dosyasının UYAP sistemi üzerinde görünen güncel borcunun 54.355,75-TL olduğunu, --------- E. Sayılı dosya ise derdest olduğunu; son aşamada bilirkişi raporu geldiğini ve --------Ş. Nin müvekkile 108.200.-TL borcu olduğu tespit edildiğini, --------Ş., her iki dosya da tasfiye sürecinden önce ikame edilmesine rağmen ve bu dosyalardan haberdar olmasına rağmen, şirketin tasfiye sürecine girdiğini dava dosyalarına bildirmediğini, dosyaları "---------Ş." olarak vekillerinin temsili ile takip etmiş olduğunu, dava dosyaları devam ederken, şirketin usulsüz olarak tasfiye olunduğunu, şirketin tasfiye memuru olarak ise, şirketin yetkilisi davalı ... atandığını, TTK'nın "Ek Tasfiye" başlıklı 547. Maddesi:(1) Tasfiyenin kapanmasından sonra ek tasfiye işlemlerinin yapılmasının zorunlu olduğu anlaşılırsa, son tasfiye memurları, yönetim kurulu üyeleri, pay sahipleri veya alacaklılar, şirket merkezinin bulunduğu yerdeki asliye ticaret mahkemesinden, bu ek işlemler sonuçlandırılıncaya kadar, şirketin yeniden tescilini isteyebilirler.(2) Mahkeme istemin yerinde olduğuna kanaat getirirse, şirketin ek tasfiye için yeniden tesciline karar verir ve bu işlemlerini yapmaları için son tasfiye memurlarını veyayeni bir veya birkaç kişiyi tasfiye memuru olarak atayarak tescil ve ilan ettirir." şeklinde olup bu kapsamda Türk Ticaret Kanunun 547/1’nci maddesine göre ek tasfiye, tasfiyenin kapanmasından sonra, aslında tasfiye kapsamında kaldığı için yapılması gereken işlemlerin yapılmadığı ve bunların yapılmasının zorunlu olduğunun anlaşıldığı hallerde istenebilir sonucuna varılmakta olduğunu, kanundaki düzenlemenin niteliği dikkate alındığında, ek tasfiyenin gerekeceği hâllerin belirlenmesine esas alınacak kriterlerin tasfiyeye ilişkin hususların dikkate alınması ile ortaya konulabileceği anlaşılmakta olduğunu, TTK madde 547'nin madde gerekçesine bakıldığında g bendi : "g) Şirketin yararına sonuç doğuracak bir davanın açılması, şirketin bir davada davalı olarak bulunması veya aleyhine icra takibi yapılması söz konusu ise." şeklinde olup, devam eden bir davada davalı sıfatının şirketin yeniden sicile kaydedilmesini ve ek tasfiye yapılmasını zorunlu kılabilecek durum olarak belirlendiğinin açık olduğunu, tasfiye işlemlerinden biri de şirket borçlarının ödenmesi olduğunu, Türk Ticaret Kanunu Geçici Madde 7/2 uyarınca tasfiye sürecindeki şirketin davacı veya davalı sıfatıyla devam eden bir davasının bulunması şirketin tasfiyesine ve ticaret sicilinden silinmesine engel olduğunu; zaten eldeki şirketin tasfiyesi usulsüz olduğunu, diğer bir ifade ile şirketin davalı olduğu bir alacak davası söz konusu ise dava sonucuna göre borcu ödemesi gerekiyorsa ödemesi için tasfiye sürecinde davanın sonuçlanmasının beklenmesi gerekmesine rağmen somut olayda bu usule uyulmadığını, bu kapsamda alınan tasfiye kararı, müvekkilinin alacağına kavuşmasını engeller mahiyette olup, bu kapsamda ek tasfiye talebinin kabulünü talep etme zorunluluğu hasıl olduğunu, yukarıdaki açıkladıkları nedenlerle ---------- Mersis No'lu Tasfiye Halinde ----------Ş.'nin ek tasfiyesine karar verilmesini, yargılama giderleri ve vekalet ücretinin karşı tarafa yükletilmesine karar verilmesini talep etmiştir.

CEVAP: Davalı ... Sicil Müdürlüğü vekili cevap dilekçesinde özetle; Ticaret Sicili Müdürlüğü, TTK m. 32 ve ticaret sicili yönetmeliği M. 34 hükmü çerçevesinde işlem yapmış olduğunu, tasfiye sürecinde yetki ve sorumluluk şirket “tasfiye memuru”nda olduğunu, tasfiye memurları tarafından tasfiye prosedürünün eksik bırakılmış olması memurların sorumluluğunu gerektirdiğini, tasfiye memurları alacaklıların haklarını korumakla görevli olduğunu, henüz muaccel olmayan veya hakkında uyuşmazlık bulunan borçların notere depo edilmesi ya da kafi bir teminat ile karşılanması gerekmekte olduğunu, (6762 Sayılı TTK m. 445 ve 6102 sayılı TTK m. 541), bu yapılmadan şirketlerin tasfiye süreci sonuçlandırılıp, bakiyeler mevcut pay sahiplerine dağıtılmış ve şirket kayıtları sicilden terkin edilmiş ise, terkin işlemlerinin iptali ile şirket tüzel kişiliği ihya olunarak tasfiye sürecine yeniden geçilebileceğini, tasfiye memurlarının iddia edilen eksik işlemlerini, müvekkil Ticaret Sicili Müdürlüğü’nün tespit etmesi mümkün olmadığını, TTK m. 545/1’de düzenlendiği üzere, müvekkili Ticaret Sicili Müdürlüğü tasfiye memurlarının bildirimi ve başvurusu üzere işlem yapmış olduğunu, bu kapsamda herhangi bir sorumluluğunun bulunduğunun kabul edilmesi kanuna aykırı olacağını, nitekim tasfiye memurlarının, kanundan ve esas sözleşmeden doğan yükümlülüklerini kusurlarıyla ihlâl ettikleri takdirde, şirkete ve şirketin alacaklılarına karşı sorumlu olduğu düzenlendiğini, buna göre, olağan tasfiye sürecinden kaynaklanan ve tasfiye sürecini eksik/erken sonuçlandırdığı iddia edilen tasfiye memurunun kusurundan dolayı Ticaret Sicili Müdürlüğünün sorumluluğu bulunmadığını, mahkemece dava konusu şirketin ek tasfiyesine karar verilmesi durumunda TTK m. 547/2 gereğince tasfiye memuru atanması zorunlu olduğunu, TTK m. 547/2'ye göre, mahkemece istemin yerinde olduğuna kanaat getirilmesi durumunda şirketin ek tasfiye amacıyla ticaret siciline yeniden tescili ile birlikte bu işlemlerin yapılması için son tasfiye memurlarının veya yeni bir veya birkaç kişinin tasfiye memuru olarak atanması gerektiğini, zira Kanun'un gerekçesinde de ifade edildiği üzere, önceki tasfiye memurlarının görevi terkin işlemiyle birlikte sona ermekte olduğunu, "...dava tarihinde yürürlükte olan 6102 sayılı TTK'nın 547/2. maddesi 'Mahkeme istemin yerinde olduğuna kanaat getirirse, şirketin ek tasfiye için yeniden tesciline karar verir ve bu işlemlerini yapmaları için son tasfiye memurlarını veya yeni bir veya birkaç kişiyi tasfiye memuru olarak atayarak tescil ve ilan ettirir.' hükmünü haiz olup, mahkemece, şirket ihyasına karar verilmesinin yanısıra 6102 sayılı TTK'nın 547/2. maddesi uyarınca tasfiye memuru atanması ile tescil ve ilanı gerektiğinin gözetilmemesi doğru görülmemiş, kararın bozulması gerekmiştir." --------- sayılı ilamını örnek gösterdiklerini, bir başka husus olarak da, ek tasfiye kapsamındaki işlemlerin gerçekleştirilmesi maksadıyla atanacak tasfiye memurunun/memurlarının TTK m. 536'da düzenlenen şartları haiz olması gerekmekte olduğunu, buna göre; sayın mahkemenizce atanacak temsile yetkili tasfiye memurlarından en az birinin ---------- vatandaşı olması ve yerleşim yerinin ---------- bulunması şart olduğunu, (TTK m. 536/4)., müvekkilinin davanın açılmasına sebep olmadığını, bu nedenle “yargılama giderleri ve vekâlet ücretinden sorumlu tutulamayacağını, müvekkili Ticaret Sicili Müdürlüğü, dava açılmasına sebep olacak herhangi bir işlem yapmadığını, tasfiye sürecinde, eksik olarak yapıldığı iddia edilen işlemlerin muhatabının tasfiye memurları olduğunu, bu nedenle, “yasal hasım” konumunda bulunan müvekkilinin “yargılama masrafları”ndan sorumlu tutulamayacağını, davanın açılmasına sebebiyet vermeyip de davanın niteliği gereği "Yasal hasım" konumunda bulunan müvekkil aleyhine yargılama giderlerine ve vekâlet ücretine hükmedilemeyeceğini, --------- sayılı ilâmı, ------------, ---------, ----------, ----------, ---------- sayılı gibi çok sayıda ilâmı ve yerleşik uygulama da bu yönde karar verildiğini, yukarıda arz ve izah edilen nedenlerle; müvekkili müdürlük yönünden davanın reddine, mahkeme aksi kanaatte ise müvekkili müdürlük aleyhine yargılama giderleri ve vekâlet ücretine hükmedilmemesine karar verilmesini talep etmiştir.

CEVAP: Davalı ... vekili cevap dilekçesinde özetle: müvekkili ----------- huzurdaki davada husumet ehliyeti olmayıp davanın müvekkile yöneltilmesinin hatalı olduğunu, huzurdaki davada davalı sıfatı ancak tasfiye halindeki şirkete yöneltilebileceğini, müvekkilinin huzurdaki davada taraf sıfatının yalnızca tasfiye memuru olmaktan ibaret olduğunu, aksi yöndeki dava dilekçesinin kabulü mümkün olmadığını, husumete yönelik itirazlarımıza halel gelmemek kaydı ile ek tasfiyenin şartları oluşmadığından davanın reddi gerektiğini, nitekim TTK madde 547 ve devamı hükümlerinde ek tasfiyenin şartları açıkça düzenlenmiş olup haksız ve mesnetsiz talepler ile açılan işbu davayı kabul etmediklerini, diğer yadan bir kabul anlamına gelmemek kaydı ile huzurdaki davayı açmakta davacının hukuki yararı da bulunmadığını, zira davacı tarafın, dava dilekçesinde tasfiyenin usulsüz yapıldığı beyan etmekteyse de bu iddialar ek tasfiye davasına konu edilemeyeceğini, tasfiye memurunun şirket borçlarından sorumluluğu söz konusu olmadığını, alacaklıların alacağını şirketten tahsil etmesi gerektiğinin izahtan verasete olduğunu, --------- ilamı ile --------- esas sayılı dava dosyası ile şirketin ihyası istemli dava açıldığı, 27/12/2017 tarih ve ---------- karar sayılı ilam ile esasları kararda yazılı derdest davalarla sınırlı olmak üzere ihyasına, son tasfiye memuru olan ...'ın tasfiye memuru olarak atanmasına karar verildiği, kararın kesinleştiği anlaşılmıştır. Kesinleşen ihya davası sonucunda yargılamaya devam eden mahkeme, davalıları müşterek ve müteselsilen sorumlu tutarak davanın kısmen kabulüne karar vermiş, gerekçeli karar başlığında ise hem ihya edilen ...--------- Şti'yi hem de bu şirketin tasfiye memurunu davalı olarak gösterilmiştir. Tasfiye memuru ...'ın işçilik alacaklarından şahsi sorumlu olmadığı gözetilmeden tasfiye memurunun sorumluluğunu doğuracak şekilde karar başlığında davalı olarak gösterilerek hakkında hüküm kurulması hatalı olup bozmayı gerektirmiştir." şeklinde olduğunu, açıkladıkları nedenlerle haksız ve hukuki dayanaktan yoksun davanın reddine karar verilmesini, yukarıda izah edilen ve Mahkemece re'sen nazara alınacak nedenlerle davanın reddine, yargılama giderleri ve vekalet ücretinin karşı tarafa yüklenmesine karar verilmesini talep etmiştir.

İNCELEME ve GEREKÇE: Dava, hukuki niteliği itibari ile TTK'nun 547 vd. maddeleri uyarınca ----------Ş. nin ihyasına ilişkindir. İhyası istenen şirketin sicil kayıtları celp edilmiş ve yapılan incelemede; davalı şirketin tasfiyesinin sona erdiği 17/06/2023 tarihinde tescil edildiğinden, sicil kaydının tasfiye suretiyle terkin edildiğinin bildirildiği anlaşılmıştır. İhya istemine konu, --------- Esas sayılı dosyasının incelenmesinde; davacı tarafından dosyamız davalısı aleyhine --------- İcra Müdürlüğü'nün ---------- E. Sayılı dosyasında açılan itirazın iptali davası olduğu ve dosyanın derdest olduğu anlaşılmıştır.Yine ihya istemine konu-------- Esas sayılı dosyasının incelenmesinde ise; yine davacı tarafından dosyamız davalısı aleyhine açılan alacak davası dosyanın hali hazırda derdest olduğu görülmüştür.Dava konusu uyuşmazlık; davacı tarafından dava dışı ----------Ş. aleyhine --------- E ve -------- Esas sayılı dosyası ve bu dosyaya konu --------- İcra Müdürlüğü'nün ---------- E. Sayılı dosyasındaki iş ve işlemler ile ilgili olarak ek tasfiyesine ilişkin ihya kararı verilmesi koşullarının bulunup bulunmadığı hususlarında toplanmaktadır.Dosya kapsamına göre; sicilden tasfiye sonucu terkin olunan şirketin --------- İcra Müdürlüğü'nün ---------- E. Sayılı dosyasında borçlu ve bu dosyaya yapılan itirazın iptali için açılan ---------- Esas ile --------- E sayılı dosyalarında davalı olarak gösterildiği, davanın sonucuna göre şirket borcunun ortaya çıkabileceği, tasfiyenin ise şirketin tüm borç ve alacakları tasfiye olmaksızın tamamlanamayacağı ve ticaret sicilden terkin olunamayacağı sonucuna varılmakla davanı kabulü ile şirketin yetkilisi ve ortağı ...'nın (TC....) tasfiye memuru olarak atanmasına karar verilmiş ve aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur.

HÜKÜM: Gerekçesi yukarıda açıklandığı üzere;

1. Davanın kabulü ile . . . . . . . . . . . Ticaret Sicil Müdürlüğünün . . . . . . . . . . . . sicil sırasında kayıtlı . . . . . . . . . . Ş.'nin . . . . . . . . . . sayılı dosyası ile bu dosyaya müstenit . . . . . . . . . İcra Müdürlüğü'nün . . . . . . . . . E sayılı icra dosyasının infaz işlemleri ve . . . . . . . . . . . . E. Sayılı dosyasında yapılacak işlemler ile sınırlı olmak üzere ihyasına,

2. Şirketin ek tasfiyesi için Ticaret Siciline tescil ve ilanına,

3. Şirketin yetkilisi ve ortağı ...'nın (TC....) tasfiye memuru olarak atanmasına, ücret takdir edilmesine yer olmadığına,

4. Kararın . . . . . . . . . . . . Ticaret Sicili'ne tesciline, . . . . . . . . . . . . ilanına, masrafın davacı tarafça karşılanmasına,

5. Harçlar Kanunu uyarınca alınması gereken 427.60 TL. harçtan peşin alınan 269,85 TL. harcın mahsubu ile bakiye 157,75 TL'nin tasfiye memuru ...'dan tahsili ile hazineye gelir kaydına,

6. Davacı tarafından yapılan 143,75 TL yargılama gideri, 269,85 TL peşin harç ve 269,85 TL başvurma harcı toplamı 683,45 TL'nin tasfiye memuru ...'dan alınarak davacıya verilmesine,

7. Davacı lehine AAÜT. uyarınca taktir edilen 17.900,00 TL maktu vekalet ücretinin tasfiye memuru ...'dan alınarak davacıya verilmesine,

8. Yasal hasım olması nedeniyle davalı ... aleyhine yargılama gideri ve vekalet ücreti taktirine yer olmadığına,

9. Bakiye gider avansının karar kesinleştiğinde yatıran tarafa iadesine,

Dair, davacı vekili ile davalı ... vekilinin e-duruşma yöntemi ile yüzlerine karşı,-------------- Ticaret Sicil Müdürlüğü vekilinin yokluğunda, kararın tebliğinden itibaren 2 hafta içerisinde İstinaf yolu açık olmak üzere oybirliği ile verilen karar açıkça okunup, usulen anlatıldı.04/09/2024