İstanbul 9. Asliye Ticaret Mahkemesi 2021/724 E. 2024/97 K.

T.C.

İSTANBUL

9. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ

GEREKÇELİ KARAR

ESAS NO :2021/724 Esas

KARAR NO:2024/97

DAVA:İtirazın İptali

DAVA TARİHİ:19/11/2021

KARAR TARİHİ:07/02/2024

Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali davasının yapılan açık yargılamasının sonunda;

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:

TALEP: Davacı vekili mahkememize verdiği dava dilekçesinde özetle; müvekkili banka tarafından davalılar ...'in müşterek ve müteselsil kefaletiyle ... San. ve Tic. A.Ş. Lehine açılan ve kullandırılan kredi hesaplana 30/09/2019 tarihi itibariyle kapatıldığını, kredi hesaplarının kapatıldığını ve borcun ödenmesi gerektiği hususlarını içeren ihtarın .... Noterliğinin 2/10/2019 tarih ve ... yevmiye numaralı ihtarnamesi ve ekinde hesap özetinin borçlulara tebliğ edilmişse de borcun ödenmediğinden borçlular hakkında .... İcra Müdürlüğünün ... Esas sayılı dosyası ile ilamsız icra takibin geçildiğini, davalılar tarafından yetkiye, asıl alacağa, faize, faiz oranına ve tüm ferilerine itiraz edildiğinden, söz konusu itirazın iptali istemi ile huzurdaki dava ikame edildiğini, kredi borçlusu şirket ... San. ve Tic. A.Ş.'nin borçlarını teminen ... tartından adına kayıtlı ... taşınmazı için toplam 180.000 TL tutarında bankaları lehine 1. derece ipotek tesis edildiğini, konu ipotek için .... İcra Müdürlüğünün ...Esas sayılı dosyası ile ipotek başlatılmış olup, ipotekli taşınmazın satışından ilgili harçların mahsubundan sonra 15/04/2021 tarihinde 155.916 TL tahsilat sağlandığını, huzurdaki dava dosyası dayanağının .... İcra Müdürlüğünün ... Esas sayılı takip talebinde de bu durum bildirilmiş olup, .... İcra Müdürlüğünün ...Esas sayılı dosyası ile irtibat kurularak ve tahsilde tekerrür etmemek kaydıyla takip başlatıldığını, davalı borçluların haksız ve hukuki dayanaktan yoksun itirazlarının iptali ile takibin devamına, davalı borçluların sorumlu olduğu tutar üzerinden %20'den aşağı olmamak üzere icra inkar tazminatına hükmedilmesine, yargılama giderlerinin davalı borçlulara yükletilmesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

CEVAP: Davalılara yapılan usulüne uygun tebligata rağmen davalılar davaya cevap vermemişlerdir.

DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ VE GEREKÇE: Eldeki dava, genel kredi sözleşmesinden kaynaklı alacağın tahsili amacıyla yapılan icra takibine vaki itirazın iptali istemine ilişkindir.

Bilirkişi tarafından düzenlenen 20/08/2022 tarihli bilirkişi raporuna göre; Davacı ... Bankası ... Şubesi ile dava dışı borçlu ... ... San. ve Tic. A.Ş. arasında; 30.09.2017 tarihinde 1.500.000,00 TL Limitli Genel Kredi Sözleşmesi akdedilmiş olup,

• söz konusu Kredi Sözleşmesine ... ve ...'in 30.10.2017 tarihinde kendi el yazıları ile Genel Kredi Sözleşmesine 1.500.000,00 TL kefalet limiti dahilinde müşterek borçlu ve müteselsil Kefil sıfatı ile imzaladığını,

• Söz konusu kredi sözleşmelerine istinaden davalı asıl borçluya Ticari Kredi, KMH ve Kredi Kartı gibi kredi kullandırılmış olmakla borç doğmuş olup, asıl borçlunun doğan borcun tamamından, diğer davalı kefillerin ise kendi yasal temerrüdünün sonuçlarından kefalet limiti ile bağlı olmaksızın sorumlu olması nedeniyle 22.01.2020 takip tarihinden sonra hesaplanacak tüm faiz ve ferilerinden de sorumlu olacağını,

Davacı banka tarafından; davalı asıl borçlu firmaya kullandırılan kredilerinin teminatını oluşturmak üzere; maliki ... olan gayrimenkul üzerine; 04.07.2013 tarihinde 1. derecede 180.000,00 TL’lik ipotek tesis edildiğini, .... İcra Müdürlüğü’nün ...E. sayılı dosyası ile ipoteğin paraya çevrilmesi yoluyla yürütülen takip sonucunda; 15.04.2021 tarihinde harçların mahsubundan sonra 155.916,00 TL tahsilat sağlandığını,

2. ) 30.09.2019 kat tarihi itibariyle;

• Diğer/Ticari+iskonto Kredi Asıl Alacak (63.429,21+82.783,24= ) 146.212,45 TL,

• Esnek/Ticar Hesap+Tic.Kredi Kartı (79.368,57+56.156,45=) ……136.586,35 TL

• Olmak üzere Asıl Alacağı 282.798,80 TL olarak belirlendiği,

3. ) 22.01.2020 TAKİP tarihi itibariyle banka alacağı (yukarıda görüldüğü gibi);

A-) Ticari + İskonto Kredisi

146.212,45 TL Asıl Alacak

20.931,63 TL İşlemiş akdi ve Tem. Faizi

1.046,57 TL Bsmv'si olmak üzere,

168.190,65 TL

B-) ESNEK TİCARİ HESAP+KREDİ KARTLARI

136.586,34 TL Asıl Alacak

8.797,59 TL İşlemiş akdi ve Tem. Faizi

439,82 TL Bsmv'si olmak üzere,

145.823,75 TL,

olmak üzere toplam 314.014,40 TL olarak hesaplanmış olup,

22.01.2020 Takip tarihi itibariyle davacı Banka, davalı firmadan;

3/1-) İskonto ve Ticari Krediden kaynaklanan alacağı,

• Tespitlerimiz gibi 146.212,45 TL asıl alacak, 20.931,63 TL işlemiş akdi ve gecikme faizi ve 1.046,57 TL %5 gider vergisi (+ 1.301,31 TL masraf-belge ibraz kaydıyla) olmak üzere 169.491,96 TL,

3/2-) Esnek Ticari Hesap ve Kredi Kartlarından kaynaklanan alacağı,

• Tespitlerimiz gibi 136.586,34 TL asıl alacak,8.797,59 TL işlemiş akdi ve gecikme faizi ve 439,82 TL faizin %5 gider vergisi olmak üzere 145.823,75 TL olmak üzere toplam 314.014,40 TL olarak hesaplandığını,

3/3-) Bilirkişiliğimizce, Esnek Hesap ve Kredi kartları için 8.797,59 TL işlemiş faiz hesaplanırken, davacı Banka 12.371,58 TL faiz talep etmiş olup, aradaki farkın, davacı Bankanın Esnek hesap ve Kredi kartları için %28,08 faiz oranı üzerinden hesaplama yapmış olmasından kaynaklandığı, bu nedenle davacı Bankanın tespitlerimiz üzerindeki 320.118,41TL toplam alacak talebinin tespitlerimiz aşan kısmının uygun olmadığı kanaatine varıldığını,

4. ) 19.11.2021 Dava tarihi itibariyle banka alacağı;

Takip tarihi (22.01.2020) itibariyle, davacı Banka alacağı yukarıda hesaplanmış olup;

a-) 22.01.2020 Takip tarihi ile – 19.11.2021 Dava tarihi arasındaki;

09.04.2021 tarihinde….. 4.307,90 TL Gelen havale

15.04.2021 tarihinde…. 155.916,00 TL İpotek Satışından,

Toplam ………………… 160.223,90 TL lık Tahsilat sağlanmış olup,

b-) Söz konusu tahsilatlar bankaca, İskonto Kredisi ve Esnek Ticari Hesap ve taksitli Ticar Kredi “Asıl Alacak” tutarından düşüm yapılarak (Tablo:9);

c-) Takip (22.01.2020) Takip tarihinden, Dava (19.11.2021) tarihine kadar Ticari Krediler için %46,80faiz ve %5 Gider Vergisi uygulanarak;

19.11.2021 Dava tarihi itibariyle, Banka Alacağı; aşağıdaki gibi

122.574,90 TL asıl alacak,

177.416,72 TL işlemiş Faiz

12.808,41 TL Gider vergisi olmak üzere

Toplam 313.529,49 TL olduğu tespit edilmiştir

5. ) Taraflar arasında Akdedilen Sözleşmede (md.11/b) temerrüt faiz oranı taraflar arasında kararlaştırılmış olup; Bankanın;

• Ticari Krediler için Asıl Alacağına; 22.01.2000 Tarihinden itibaren borç tamamen ödenene kadar, davalılardan %46,80 nispetinde temerrüt faizi, faizin %5 i nispetinde Gider Vergisini,

• Esnek Hesap ve Kredi Kartları için Asıl Alacağına; 22.01.2000 Tarihinden itibaren borç tamamen ödenene kadar, TCMB’ca belirlenen oranlarda temerrüt faizi, faizin %5 i nispetinde Gider Vergisini,

• Davalılardan talep edebileceği mütalaa edilmiştir.

Bilirkişi tarafından düzenlenen 24/10/2022 tarihli bilirkişi raporuna göre; Davacı banka ile Dava dışı asıl kredi borçlusu ... Sanayi Ticaret ve A.Ş arasında 27.10.2017 tarihinde 1.500.000.00 TL limitli lehine, müşterek ve müteselsil kefaletleri ile taraflar arasında Genel Kredi Sözleşmesi akdedildiğini, davalı kefiller iş bu sözleşmeyi müşterek borçlu ve müteselsil kefil olarak imzaladıklarından doğan borçtan 1.500.000.00 TL kefalet limiti kapsamında sorumlu olduklarını, davalı kefiller sözleşmenin imzalandığı tarihte şirket yetkilisi olduğu, (İTO kaydı dosya kapağında) Ön Bilgilendirmeden sonra 6455 s. Kanun’un 77. maddesi ile TBK nun 584 üncü maddesinde yapılmış kanun değişikliğine göre; “Ticaret siciline kayıtlı ticari işletmenin sahibi veya ticaret şirketinin ortak ya da yöneticisi tarafından işletme veya şirketle ilgili olarak verilecek kefaletler için eşin rızası aranmamakta olduğunu, Davalılar 27.10.2017 tarih 1.500.000.00 TL limitli sözleşmeyi müteselsil kefil sıfatı ile imza etmiş olduklarının sabit olduğunu, ortada hukuken geçerli kefaletin olup olmadığı hususu hukuki konu olarak mahkememizin takdirlerinde olduğunu, davalıların temerrüt tarihlerinin 09.10.2019 olduğunu, davacı banka kredi alacağına ilişkin, davalıların .... İcra Müdürlüğü ... E. sayılı dosyasına yapımış oldukları itiraz nedeniyle davacı bankanın davalılardandan mahkememizce de kabul edilmesi halinde 22.01.2020 takip tarihi itibarı ile tahsilde tekerrür olmamak kaydı ile 143.727,08 TL asıl alacak 14.169.09 TL işlemiş faiz, 708,45 TL BSMV ve 1.301,31 TL masraf olmak üzere toplam 159.905,93 TL alacaklı olduğunu, 143.727,08 TL asıl alacağa takip tarihinden itibaren yıllık %33.80 oranında temerrüt faizi ve bu faizin %5 BSM nin davalıdan istenebileceğini,

Mahkememizce davacı bankanın TCMB'ye bildirmiş olduğu faiz oranından yani %46.80 temerrüt faiz oranının kabul edilmesi halinde ise, davacı banka kredi alacağına ilişkin, davalıların .... İcra Müdürlüğü ... E. Sayılı dosyasına yapmış oldukları itiraz nedeniyle davacı bankanın davalılardandan sayın mahkemenizce de kabul edilmesi halinde 22.01.2020 takip tarihi itibarı ile tahsilde tekerrür olmamak kaydı ile 143.727.08 TL asıl alacak 19.618.75 TL işlemiş faiz, 980.94 TL BSMV ve 1.301.31 TL masraf olmak üzere toplam 165.628.08 TL alacaklı olduğunu,

KMH ve Kredi Kartı Yönünden

Davacı banka kredi alacağına ilişkin, davalıların ....icra Müdürlüğü ... E. Sayılı dosyasına yapımış oldukları itiraz nedeniyle davacı bankanın davalılardandan sayın mahkememizce de kabul edilmesi halinde 22.01.2020 takip tarihi itibarı ile tahsilde tekerrür olmamak kaydı ile 136.658.15 TL asıl alacak 11.883.42 TL işlemiş faiz, 594.17 TL BSMV olmak üzere toplam 149.135.74 TL alacaklı olduğunu, 136.658.15 TL asıl alacağa takip tarihinden itibaren yıllık %20,40 ve TCMB tarafından 3 ayda bir deklere edilen ve değişen oranlarda temerrüt faizi ve bu faizin %5 BSM'nin davalıdan istenebileceğini, davacı banka tarafından; davalı asıl borçlu firmaya kullandırılan kredilerinin teminatını oluşturmak üzere; maliki ... olan gayrimenkul üzerine; 04.07.2013 tarihinde 1.derecede 180.000,00 TL’lik ipotek tesis edildiği, .... İcra Müdürlüğü’nün ... E. sayılı dosyası ile ipoteğin paraya çevrilmesi yoluyla yürütülen takip sonucunda; 15.04.2021 tarihinde harçların mahsubundan sonra 155.916,00 TL tahsilat sağlandığını, 136.658.15 TL asıl alacak 58.522.49 TL işlemiş faiz +11.883.42 TL takip öncesi faiz+594..17 TL Takip öncesi BSMV+2.926.12 TL dava tarihine kadar işlemiş faizin BSMV tutarı olmak üzere, 210.584.35 TL alacaklı olduğu mütalaa edilmiştir.

Bilirkişi tarafından düzenlenen 28/02/2023 tarihli bilirkişi ek raporuna göre; Davacı banka tarafından;davalı Asıl borçlu firmaya kullandırılan Kredilerinin teminatını oluşturmak üzere; maliki ... olan gayrimenkul üzerine; 04.07.2013 tarihinde 1. derecede 180.000,00 TL’lık ipotek tesis edildiği, .... İcra Müdürlüğü’nün ... E. sayılı dosyası ile ipoteğin Paraya Çevrilmesi Yoluyla yürütülen takip sonucunda; 15.04.2021 tarihinde harçların mahsubundan sonra 155.916,00 TL tahsilat sağlandığı, bu tahsilatın 107.401.69 TL taksitli krediye kalan kalan 48.514.31 tl ile 4.307.90 tl avans iadesi (ek:10) toplamı 52.822.21 TL lık kısmı iskonto kredisine mahsup edildiğini, 79.364.71 TL asıl alacağa takip tarihinden itibaren yıllık % 33.80 oranında temerrüt faizi ve bu faizin %5 BSM nin davalıdan istenebileceğini, 79.368.57 TL asıl alacak 33.988.81 TL işlemiş faiz +1.699.44 TL Takip öncesi faiz+594.17 TL Takip öncesi BSMV+2.926.12 TL dava tarihine kadar işlemiş faizin BSMV tutarı olmak üzere, 118.577.11 TL alacaklı olduğu tespit edilmediğini, 79.368.57 TL asıl alacağa dava tarihinden itibaren yıllık % 21.12. ve TCMB tarafından ayda bir deklere edilen ve değişen oranlarda temerrüt faizi ve bu faizin %5 BSM nin davalıdan istenebileceği 57.217.78 TL asıl alacak 24.502.94 TL işlemiş faiz +1.225.14TL olmak üzere, 25.728.09 TL olarak tespit edilmekte olduğunu, 82.945.86 TL alacaklı olduğu tespit edilmekte olduğunu, 57.217.78 TL asıl alacağa dava tarihinden itibaren yıllık % 21.12 ve TCMB tarafından ayda bir deklere edilen ve değişen oranlarda temerrüt faizi ve bu faizin %5 BSM nin davalıdan istenebileceği mütalaa edilmiştir.

Bilirkişi tarafından düzenlenen 06/07/2023 tarihli bilirkişi 2. ek raporuna göre; Davacı banka tarafından; davalı Asıl borçlu firmaya kullandırılan Kredilerinin teminatını oluşturmak üzere; maliki ... olan gayrimenkul üzerine; 04.07.2013 tarihinde 1.derecede 180.000,00 TL’lık ipotek tesis edildiği, ...İcra Müdürlüğü’nün ... E. sayılı dosyası ile ipoteğin Paraya Çevrilmesi Yoluyla yürütülen takip sonucunda; 15.04.2021 tarihinde harçların mahsubundan sonra 155.916,00 TL tahsilat sağlandığını, ESNEK TİCARİ HESAP (KMH) VE KREDİ KARTI YÖNÜNDEN; İş bu hesaplarla ilgi tahsilat sağlanmadığı,149.135.74TL alacaklı olduğu tespit edildiği mütalaa edilmiştir.

Bilirkişi tarafından düzenlenen 04/11/2023 tarihli bilirkişi 3. ek raporuna göre; ESNEK TİCARİ HESAP (KMH) VE KREDİ KARTI YÖNÜNDEN; İş bu hesaplarla ilgi tahsilat sağlanmadığını, 149.135.74TL alacaklı olduğu mütalaa edilmiştir.

Davacı ile dava dışı ... San Tic. A.Ş. arasında 27/10/2017 tarihli 1.500.000 TL limitli genel kredi sözleşmesinin imzalandığı, davalıların ise bu sözleşmeyi müteselsil kefil sıfatıyla imzaladığı, bu kredi sözleşmesinden kaynaklanan borcun ödenmemesi üzerine davalılar hakkında icra takibi yapıldığı, takibe itiraz edilmesi üzerine eldeki davanın açıldığı, Genel Kredi sözleşmesi, ihtarname, icra dosyası, davacı bankanın kayıtları, bilirkişi raporları ile tüm dosya kapsamına göre; davacı bankanın davalılardan icra takip tarihi itibariyle; davaya konu alacağı için hüküm kısmında belirtilen miktarlarda alacaklı olduğu kanaatiyle ve 04/11/2023 tarihli bilirkişi ek raporu doğrultusunda davanın kısmen kabulüne karar verilmiş, alacağın likit olması nedeniyle kabul edilen tutar üzerinden davacı lehine icra inkar tazminatına hükmedilmiş ve aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur.

KARAR : Gerekçesi yukarıda açıklandığı üzere;

1. Davanın kısmen kabulü ile davalıların .... İcra Müdürlüğün ... Esas sayılı takip dosyasına yaptıkları itirazın kısmen iptali ile;

a)Takipte 1.sırada belirtilen iskonto kredisi, ticari kredi ve ekstre masrafı yönünden takibin 63.301,26 TL asıl alacak, 12.956,36 TL temerrüt faizi, 647,82 TL BSMV olmak üzere toplam 76.905,45 TL üzerinden devamına,

-63.301,26 TL asıl alacağa dava tarihinden itibaren yıllık % 33,80 oranında temerrüt faizi ve % 5 BSMV uygulanarak takibin devamına,

b)Takipte 2. Sırada belirtilen esnek ticari hesap (KMH) ve kredi kartı yönünden takibin 136.658,15 TL asıl alacak, 11.883,42 TL işlemiş faiz, 594,17 TL BSMV olmak üzere toplam 149.135,74 TL üzerinden devamına,

-136,658,15 TL asıl alacağa takip tarihinden itibaren yıllık % 20,40 oranında ve TCMB tarafından deklare edilen değişen oranlarda temerrüt faizi ve % 5 BSMV uygulanarak takibin devamına,

2. Fazlaya ilişkin talebin reddine,

3. Kabul edilen alacağın (226.041,19 TL) % 20'si oranında 45.208,23 TL icra inkar tazminatının davalılardan alınarak davacıya verilmesine,

4. Alınması gereken 15.440,87 TL harçtan peşin alınan harcın mahsubu ile bakiye 10.826,39‬ TL harcın davalılardan tahsili ile hazineye irat kaydına,

5. Davacı tarafından yatırılan 59,30 TL başvurma harcı ve 4.614,48‬ TL peşin harcın toplamı olan 4.673,78 TL'nin davalılardan alınarak davacıya verilmesine,

6. Karar tarihinde yürürlükte bulunan Avukatlık Asgari Ücret Tarifesi gereğince hesaplanan 35.906,18 TL vekalet ücretinin davalılardan alınarak davacıya verilmesine,

7. Karar tarihinde yürürlükte bulunan Avukatlık Asgari Ücret Tarifesi gereğince hesaplanan 17.900 TL vekalet ücretinin davacıdan alınarak davalılara verilmesine,

8. Davacı tarafından yapılan 4.350,1‬0 TL yargılama giderlerinin davanın kabul ve ret oranına göre hesaplanan 3.071,68 TL'sinin davalılardan alınarak davacıya verilmesine,

9. 6325 Sayılı Hukuk Uyuşmazlıklarında Arabuluculuk Kanununun 18/A. (11). (13) maddesi ve Arabuluculuk Kanunu Yönetmeliği tarife hükümleri uyarınca Adalet Bakanlığı bütçesinden ödenen 1.360 TL arabuluculuk ücretinin kabul ve ret oranına göre 960,31 TL'sinin davalılardan alınarak hazineye irat kaydına, geriye kalan 399,69 TL'nin davacıdan tahsili ile hazineye irat kaydına,

10-Davacı tarafça yatırılan gider avansından arta kalan kısmın karar kesinleştiğinde davacı tarafa iadesine,

Davacı vekilinin yüzüne karşı; gerekçeli kararın tebliğ tarihinden itibaren 2 hafta içinde Mahkememize sunulacak veya gönderilecek dilekçe ile İstinaf yolu açık olmak üzere verilen karar açıkça okunup usulen anlatıldı.

07/02/2024

Katip ...

e-imzalıdır

Hakim ...

e-imzalıdır