İstanbul 2. Asliye Ticaret Mahkemesi 2022/576 E. 2023/848 K.

T.C.

İSTANBUL

2. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ

ESAS NO : 2022/330 Esas

KARAR NO : 2023/851

DAVA : İtirazın İptali (Haksız Eylemden Kaynaklanan Zarar Nedeniyle)

DAVA TARİHİ : 07/04/2021

KARAR TARİHİ : 15/11/2023

Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali (Haksız Eylemden Kaynaklanan Zarar Nedeniyle) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:

Dava: Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; Davalı borçlu tarafından 26.02.2020 tarihinde ... adresinde yapılan çalışma; esnasında davalı tarafça gereken dikkat ve özenin gösterilmemiş olması sebebiyle müvekkili şirketin enerji dağıtım altyapısına dahil olan kablo ve tesisata hasar verildiğinin tespit edildiğini, meydana gelen tesis hasarı ve enerji kesintisi müvekkili şirketin yüklenici şirketi tarafından giderilmiş olduğunu, işbu hasarın onarımında sarf edilen malzeme, montaj, işçilik bedelleri ile hasardan kaynaklanan diğer kayıpların müvekkili şirketin maddi zararına sebebiyet verdiğini, davalı tarafından hasardan doğan bedellerinin ödenmemesi üzerine borçlu aleyhine, hasar tarihinden takip tarihine kadar işlemiş faiz dahil 3.442,18 TL'nin tahsili amacıyla ilamsız takip yapıldığını, davalının ödeme emrini tebellüğ ettikten sonra borca ve icra takibine itiraz ettiğini, zorunlu arabuluculuk yoluna başvurulduğunu, ancak görüşme sonunda anlaşamama tutanağı tanzim edildiğini, davalının kusurlu şekilde yürüttüğü kazı çalışmaları sebebiyle uğranılan maddi zararlardan ibaret hasar bedeli olduğunu ve zarar veren davalıların bedelden sorumlu olduklarını, açıklanan nedenlerle, ... 30. İcra Müdürlüğünün ...Esas icra takibine yönelik itirazının iptaline ve %20’sinden az olmamak üzere icra inkâr tazminatına hükmedilmesine, vekalet ücreti ile yargılama giderinin davalı üzerinde bırakılmasını talep ve dava etmiştir.

Cevap: Davalı vekilinin cevap dilekçesinde özetle; müvekkilinin arıza onarım ve taahhüt işlerini ... şirketine 27.12.2018 tarihli sözleşme ile verildiğini, sözleşme gereği müvekkilinin hasar yerlerinde yaptıkları herhangi bir çalışma olmadığını, şirket ile yapılan sözleşme gereği davacının alt yapı tesislerine zarar verilmiş ise bunun sorumlusunun müvekkilinin olamayacağı, müvekkili ile Akçaşdağ İnşaat firması arasında imzalanan sözleşme eki Yapım İşleri Genel Teknik Şartnamesi - Mad.9 ve 6 gereği; işin devamı süresince meydana gelecek kazalar, bu kazaların sebep olacağı can ve mal kaybı ile 3. kişilere verilecek her türlü zararlardan, yüklenici firmaların doğrudan sorumlu olduğunun belirtildiğini, davacının alt yapı tesislerinin, Elektrik Kuvvetli Akım Tesisleri Yönetmeliği’ ne uygun döşenmediğini, hasar gören kablolar üzerinde işaret bandı, dolgu kumu vb. uyarı işaretlerinin bulunmadığını, müvekkili idarenin iddia olunan adreste hiçbir faaliyetinin bulunmaması nedeniyle, gerçekleştiği iddia edilen illiyet bağı ile müvekkilinin fiilleri arasında illiyet bağının kurulmasının mümkün olmadığını, dolayısıyla dağıtılamayan enerji bedeli talebinin, hukuka aykırı olduğunu, davacının kusuru bulunup bulunmadığı hususunun araştırılması gerektiğini, talep edilen alacağın ise yargılamaya muhtaç bulunduğunu, olay tarihinden itibaren faiz talep edilmesinin mümkün olmadığını, alacağın likit olmaması ve yargılama gerektirmesi nedeniyle icra inkar tazminatı talep edilemeyeceği, izah edilen nedenler ile mahkemece re’sen dikkate alınacak nedenlerle; öncelikle usule ilişkin dava şartları yönünden, davanın usulden reddine, usule ilişkin nedenlerle reddedilmediği taktirde, davanın esastan reddine, müvekkili açılmış davanın husumet yokluğu nedeniyle reddine, % 20’den aşağı olmamak üzere, davacı aleyhine ve müvekkil lehine, kötü niyet tazminatına hükmedilmesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

Delillerin Değerlendirilmesi, Davanın Hukuki Niteliği ve Gerekçe ;

... 30. İcra Müdürlüğünün ...Esas sayılı takip dosyası, hasar tespit tutanakları, hasra hesaplama tutanakları, ...Altyapı Koordinasyon Müdürlüğü altyapı kazı ruhsatı dosyası, ... Arabuluculuk Bürosu'nun ... sayılı arabuluculuk son tutanağı celp edilmiş incelenmiştir.

Dosya, Elektrik Elektronik Mühendisi ...'a tevdi edilmiş, bilirkişi tarafından dosyaya sunulan 24/05/2023 tarihli bilirkişi raporunda özetle ve sonuç olarak; "... Dosya kapsamına sunulan fotoğraf, hasar tespit tutanağı ve yazışmalar kapsamında hasarın varlığının sabittir. Kopartılan kablo için kullanılan kablo ve EK mufları teknik anlamda mutlaka kullanılması gereken malzemelerdir. Hasar için talep edilen yukarıda çizelgeler halinde detayı verilen malzeme bedelleri kadri maruf değerlerdir. Hasar tutarı belirlenirken ... Birim Fiyatları dikkate alınmıştır. Yine yukarıda ayrı başlık açılarak yapılan değerlendirme kapsamında, davacı tarafça 70,86 TL. (Malzeme) + KDV = 83,61 TL. bedel talep edilebileceği, Davacı ... tarafından arızanın kendi elemanları dişinda özel adam tutularak onarımının yapıldığı hususunun belgelendirilemediği kanaatine varılmıştır. Nihal karar sayın Mahkemenize ait olmak üzere yukarıda detayı verilen emsal ilam gereği işçilik - montaj - araç - personel giderlerinin davacı kurumca talep edilemeyeceği kanaatine varılmıştır. ... Altyapı Koordinasyon Şube Müdürlüğü'nün yazı içeriğinde, hasar mahalli için hasar günü gerçek ve tüzel kişilere Alt Yapı Ruhsat - izni verildiği belirtilmiştir. Sunulan fotoğraf içeriğinden kazı çalışması yapıldığı hususu sabittir. Üstelik hasar adresi için davalı şirkete 12.02.2020 - tarihi için alt yapı kazı ruhsatı verildiği bildirildiğinden davalı tarafça hasar adresinde çalışma yapıldığı hususu sabittir. Hasar adresindeki çalışma davalı ... A.Ş. nin yüklenicisi ihbar olunan ... şirketi tarafından yapılmış olsa dahi gerek idarenin (... A.Ş) gerekse idare tarafından görevlendirilen yapı denetim görevlilerinin yüklenici şirket üzerinde denetim Özetim yetkisi olacağı görüş ve kanaatine varılmıştır. (Yargıtay 3. Hukuk Dairesinin E.2007/16515 ve K.2007/17740 sayılı 22.11.2007 tarihli kararı da gözetilerek) ... 30.İcra Müdürlüğü ... E. sayılı dosyasına konu Takibin, 83,61 TL. (KDV dahil malzeme bedeli) + 4,37 TL. (takip tarihine kadar işlemiş faiz) = 87,98 TL. üzerinden davalı ... A.Ş. ve ihbar olunan ...Ltd. Şti. adına devam edebileceği, görüş ve kanaatimi belirtir raporum ...'' şeklinde tespit edilmiştir. Denetime açık ve gerekçeli bilirkişi raporu taraflara usulüne uygun olarak tebliğ edilmiştir.

Dava, davacı şirkete ait elektrik kablolarının davalı şirket tarafından zarara uğratıldığı iddiası ile hasar bedelinin tazminine yönelik olarak başlatılan icra takibine vaki itirazın iptali istemine ilişkindir.

Öncelikle belirtmek gerekir ki, işbu dava dosyası tefrik edilmeden önce ilk olarak Mahkememizin 2021/264 Esas sırasına kaydedilerek açılmıştır. Ancak, 2021/264 Esas sayılı dosyada 27/04/2022 tarihli celsenin (3) numaralı ara kararı ile "Davanın tarafları aynı olmakla birlikte davaya konu vakıaların, hasar tarihlerinin ve miktarlarının hasara uğradığı iddia olunan tesislerin ayrıca icra takiplerinin de farklı olduğu, bu itibarla birlikte açılan ancak birbirinden farklı hasarlar ve icra takipleri için davaların ayrılarak görülmesi hem yargılamanın daha sağlıklı icra edilmesi hemde usul ekonomisi bakımından yararlı görüldüğünden birlikte açılan davaların HMK 167 maddesi uyarınca ayrılmasına, Bu itibarla ... 30. İM ...Esas sayılı takip dosyası ve takibe konu ... adresindeki hasar (dava dilekçesinde B bendiyle belirtilen) hasar yönünden dosyanın tefrik edilmesine, tefrik kararı gözetilerek ayrı bir esasa davaların kaydedilmesine," karar verilmiş, dosya bu tefrik sonucunda 2022/330 Esas numarasını almıştır. Ayrıca, tefrik edilen işbu davada 24/05/2022 tarihli tensip tutanağı uyarınca, harçlar ikmal ettirilmiş, usuli noksanlık tamamlanmıştır.

Yapılan yargılama, toplanan deliller ve tüm dosya kapsamı hep birlikte değerlendirildiğinde; davalı ... A.Ş.'nin 26/02/2020 tarihinde ... adresindeki alt yapı çalışmaları sırasında, kazı faaliyetleri yürütürken davacı şirketin yer altında bulunan kablosunu koparmak suretiyle hasar verdiği, davacının maddi zarar kalemlerine ilişkin malzeme bedeli, montaj bedeli, araç ve personel gideri, dağıtılamayan enerji bedeli, eşik kesinti süre aşım bedeli, etüd koordinasyon bedeli olmak üzere KDV dahil 3.271,18 TL zarar hesaplamasında bulunduğu, ayrıca hasar tarihinden icra takip tarihine kadar bu tutar üzerinden 171,00 TL işlemiş faiz ile birlikte ... 30. İcra Müdürlüğünün ... Esas sayılı takip dosyasında toplam 3.442,18 TL alacak için ilamsız icra takibine giriştiği, takibe itiraz sonucu itirazın iptali davasının açıldığı anlaşılmıştır

Davalı her ne kadar husumet itirazında bulunarak aralarındaki sözleşme uyarınca kazı çalışmaları sonucu oluşan hasardan feri müdahil şirketin sorumlu olduğunu ileri sürmüş ise de; bu sözleşmenin davacı zarar gören bakımından bağlayıcı nitelikte olmadığı, dış ilişkide davalının oluşan zarardan davacı şirkete karşı sorumlu olduğu, sözleşmenin ancak tarafları arasında ve iç ilişkide hüküm ve sonuç doğuracağından husumet itirazları yerinde görülmemiştir.

Davalı şirketin olay mahallinde kazı çalışmasının varlığının feri müdahil şirketin ve tarafların anlatımlarından sabit olduğu, öte yandan özellikle dosya içerisinde bulunan hasara konu yer için alınan kazı izinleri ve hasara ilişkin çekilen resimlerden de davalının haksız fiil teşkil eden eylemlerinin sabit olduğu, başka bir anlatımla 6098 s. TBK 49. maddesi hükmü uyarınca davalının haksız fiil faili olarak zarardan sorumlu olduğu noktasında duraksama yoktur.

Davacının oluşan hasar nedeniyle zarara ilişkin talep ettiği alacak kalemleri gözetilerek alanında uzman elektrik mühendisi bilirkişiden rapor alınmış, elektrik mühendisi bilirkişinin 24/05/2023 tarihli bilirkişi raporunda belirtildiği üzere, davacı şirketin hasarı kendi ekipleri ile onarımını sağladığından montaj bedeli, araç ve personel gideri ile etüd koordinasyon bedelinin talep hakkının bulunmadığı, davacı tarafından dava dilekçesinde onarımın dava dışı şirket tarafından yerine getirildiği iddia edilmiş ve sözleşme ibraz edilmiş ise de; sözleşmede hasar halinde onarımın üçüncü firmalar tarafından yerine getirileceği taahhüt edilmekle birlikte, dava konusu hasarın bu sözleşmede belirtilen şirket tarafından yerine getirildiği noktasında dosyada hiçbir delilin bulunmadığı, dolayısıyla bu hususun soyut iddia niteliğinde kaldığı ve ispatlanamadığı, kaldı ki tam aksine hasardan sonra davacının rücu için gönderdiği 27/03/2020 tarihli yazıda bizatihi ve açıkça hasarın kendi ekiplerince tamir edildiğinin beyan ve ikrar edildiği, o halde raporda isabetli olarak dava konusu hasar için davacı şirketin özel adam tutarak onarım gerçekleştirmediğinden bu zarar kalemlerini talep edilemeyeceği, diğer taraftan dağıtılamayan enerji bedelinin, kullanıldığı anda üretilerek enerji nakil hatları üzerinden dağıtılan bir enerji türü olup kullanılan enerji günün farklı saatlerine göre değişeceğinden kesinti süresinin belirlenemeyeceği, hasılı dağıtılamayan enerji bedeline de hükmedilemeyeceği, eşik kesinti süre aşım bedeli zarar kalemin ise dava konusu hasarın orta gerilim ve alçak gerilim arızalarında onarım süresi gözetilerek davacı şirket yönünden aboneler bakımından tazminata neden olmayacağından davacının Yönetmelik hükümleri uyarınca bu bedeli de talep hakkının olmadığı anlaşılmış, davacının yalnızca gerçek zarar ilkesi uyarınca hasara ilişkin yaptığı malzeme bedelini davalı taraftan talep edebileceği, bu bağlamda hasar ve zarar gözetildiğinde 70,86 TL (KDV dahil 83,61 TL) malzeme bedelinin piyasa rayiçlerine uygun ve kadri maruf bir zarar olduğu, haksız fiil tarihi itibariyle davalı açısından temerrüt gerçekleşeceğinden takip tarihine kadar davacının 4,37 TL işlemiş faize hak kazandığı, eldeki dava bakımından davacının 83,61 TL Hasar Bedeli (KDV dahil malzeme bedeli) ve 4,37 TL İşlemiş Faiz olmak üzere toplam 87,98 TL alacaklı olduğu, bu itibarla elektrik mühendisi bilirkişinin 24/05/2023 tarihli raporunun gerekçeli ve denetime elverişli olduğundan mahkememizce rapor içeriği de denetlenerek hükme esas alınmış, davanın kısmen kabul kısmen reddi ile davalının ... 30. İcra Müdürlüğünün ... Esas sayılı takip dosyasına yönelik yapmış olduğu itirazın iptali ile; takibin 83,61 TL Hasar Bedeli ve 4,37 TL İşlemiş Faiz olmak üzere toplam 87,98 TL alacak üzerinden takip talebinde gösterilen şartlarla devamına, davacının fazlaya ilişkin talebinin reddine, ayrıca davacı icra inkar tazminatı talebinde bulunmuş ise de, somut olayda alacağın likit olmadığı, bu nedenle İİK 67/2. maddesindeki yasal koşullar oluşmadığından icra inkar tazminatı talebinin reddine karar verilerek aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur.

HÜKÜM: (Gerekçesi ve Ayrıntısı Yukarıda Açıklandığı Üzere);

Davanın KISMEN KABUL KISMEN REDDİ ile;

1. Davalının ... 30. İcra Müdürlüğünün ... Esas sayılı takip dosyasına yönelik yapmış olduğu İTİRAZIN İPTALİ ile; takibin 83,61 TL Hasar Bedeli ve 4,37 TL İşlemiş Faiz olmak üzere toplam 87,98 TL alacak üzerinden takip talebinde gösterilen şartlarla DEVAMINA, davacının fazlaya ilişkin talebinin REDDİNE,

2. Davacının icra inkar tazminatı talebinin yasal koşulların oluşmaması sebebiyle REDDİNE,

3. Kabul edilen dava değeri üzerinden alınması gereken 269,85 TL harçtan başlangıçta peşin alınan 80,70 TL harcın mahsubu ile eksik kalan bakiye 189,15 TL harcın davalıdan alınarak HAZİNEYE GELİR KAYDINA,

4. Davacı tarafından yargılama nedeniyle yapılan 80,70 TL peşin harç, 1.500,00 TL bilirkişi ücreti ile 122,75 TL posta masrafı olmak üzere toplam 1.703,45 TL yargılama giderinden davanın kabul ve ret oranına göre hesaplanan 43,53 TL yargılama giderinin davalıdan alınarak davacıya VERİLMESİNE, bakiye kalan yargılama giderinin davacı üzerinde BIRAKILMASINA,

5. Davacı yargılama sırasında kendisini bir vekille temsil ettirdiğinden kabul edilen dava değeri üzerinden hesaplanan ve karar tarihinde yürürlükte bulunan AAÜT' nin 13/2. maddesi uyarınca hükmedilecek vekalet ücretinin kabul edilen dava miktarını geçmemek koşulu ile belirlenen 87,98 TL vekalet ücretinin davalıdan alınarak davacıya VERİLMESİNE,

6. Davalı yargılama sırasında kendisini bir vekille temsil ettirdiğinden reddedilen dava değeri üzerinden hesaplanan ve karar tarihinde yürürlükte bulunan AAÜT' nin 13/3. maddesi uyarınca haksız fiil kaynaklı maddi tazminat istemli davada davanın kısmen reddine karar verilmesi sebebiyle hükmedilecek vekalet ücretinin davacı yararına belirlenen ücreti geçmemek koşulu ile belirlenen 87,98 TL vekalet ücretinin davacıdan alınarak davalıya VERİLMESİNE,

7. 6183 sayılı Kanuna göre dava şartı arabuluculuk sürecinde Adalet Bakanlığı bütçesinden ödenen 1.320,00 TL arabuluculuk sarf ücretinin tarafların haklılık durumlarına göre;

a) 33,73 TL'sinin davalıdan alınarak HAZİNEYE GELİR KAYDINA,

b) 1.286,27 TL'sinin davacıdan alınarak HAZİNEYE GELİR KAYDINA,

8. HMK'nın 333.maddeesi uyarınca taraflarca yatırılan anacak kullanılmayarak artan bakiye gider avansının karar kesinleştiğinde resen ilgili tarafa veya vekiline İADESİNE,

Dair, davacı vekili, davalı vekili ve feri müdahil vekilinin yüzüne karşı, HMK 341/2 maddesi uyarınca miktar itibariyle KESİN olmak üzere verilen karar açıkça okunup anlatıldı. 15/11/2023

Katip

¸e-imzalıdır

Hakim

¸e-imzalıdır