İstanbul 18. Asliye Ticaret Mahkemesi 2016/1085 E. 2024/429 K.

T.C.

İSTANBUL

18. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ

ESAS NO : 2014/697 Esas

KARAR NO : 2024/428

DAVA : Alacak (Ticari Nitelikteki Hizmet Sözleşmesinden Kaynaklanan)

DAVA TARİHİ : 23/09/2014

KARAR TARİHİ : 10/06/2024

Taraflar arasında görülen davanın mahkememizde yapılan açık yargılaması sonunda:

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:

İDDİA VE TALEP : Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; Taraflar arasında 12 Haziran 2007 tarihli ... ilinde inşaa edilecek olan ... Alış veriş Merkezinin toprak işlerinin alt yapısının yapılması amacı ile sözleşme imzalandığını, müvekkilinin sözleşmedeki yapılacak işleri süresinde bitirerek teslim ettiğini, İnşaat için öngörüler proje ve zemin çalışmalarındaki hatalar yüzünden zemin çalışmaları sırasında ortaya çıkar hatalardan dolayı müvekkilinin 30.169.38 M3 dolgu ve 20.653. M3 kaz: yaptığını, yapılan bu işlerin bedeli olarak müvekkilinin davalıdan fazladan talepte bulunduğunu, 09/01/2008 tarihinde davalıya bildirimde bulunduklarını cevaben ödeme yapılmayacağı cevabını aldıklarını, bunun üzerine ... Noterliği'nin 26/03/2009 tarih ve ... yevmiye no ile ihtarname çekildiğini, fazladan yapılan işlerde davalı tarafın kendi personelini bulundurduğunu yapılan işlerden haberinin olmamasının mümkün olmayacağını, iddia ederek fazladan yapılan işlerin yapılış tarihi üzerinden ödenmesini, ödeme tarihi üzerinden avans faizi ödenmesini, yargılama giderleri ve vekalet ücretinin karşı tarafa yükletilmesine karar verilmesini talep etmiştir.

SAVUNMA VE KARŞI TALEP : Davalı vekili cevap dilekçesinde özetle; Davacı taraf ile yapılan sözleşmede belirtilen konular yüklenici işi anahtar teslimi toplam sabit götürü bedel olarak yapılacağının belirtildiği,ve götürü bedel tutarının 393.573.45€ olduğunu, sözleşmenin ödemeler başlığında ihzarat ödemesi yapılmayacağı, davacı tarafın fazladan yapılan işlerin bedelinin talebinin yerinde olmadığı, davacı taratın hakkediş lerde hiç itirazda bulunmamış son hak edişteri sonra düzenlenen tutanağa itiraz etmemiş tutanağı imzaladığını savunarak davanın reddini yargılama giderleri ve vekalet ücretinin karşı tarafa yükletilmesine karara verilmesini talep etmiştir.

DELİLLER VE GEREKÇE :

Tüm dosya kapsamı birlikte değerlendirildiğinde, Dava; ... ... alışveriş merkezinin fazladan yapılan kazı ve dolgu işi nedeni ile fazlaya ilişkin haklar saklı tutularak açılan 15.000 TL nin ödeme tarihinden itibaren faizi ile birlikte tahsili istemine ilişkin olduğu davalının işin adi ortaklığa yöneltildiğinden husumetten reddi gerektiğini işin götürü verildiğini fazlaca yapılan bir işlin olmadığını beyan ettiği görülmüştür.

... Asliye Hukuk Mahkemesi'nin 2011/... E 2012/... K sayılı dosyası mahkemece verilen yetkisizlik kararı üzerine mahkememize intikal etmişmiştir.

Mahkememizin 06/11/2014 tarihli ara kararı ile Kapatılan ... Asliye Ticaret Mahkemesi'nce 15/09/2014 tarihli duruşmada; 28/06/2014 tarihli resmi gazetede yayınlanan ve aynı tarihte yürürlüğe giren 6545 sayılı Kanunun Asliye ticaret Mahkemelerinin yeniden düzenlenmesine ilişkin ... ATM ve bu yasal düzenleme doğrultusunda HSYK tarafından alınan 26/08/2014 gün ve 1876 Sayılı kararı ve yetki kararnamesi uyarınca dosyaların yeni mahkemelerine devir işlemleri nedeniyle,yeni duruşma gün ve saatinin bilahare değerlendirilmesine, değerlendirilmesi halinde tayin edilecek yeni duruşma gün ve saatinin taraflara bildirilmesi şeklinde karar alınmıştır.

Mahkememizin 29/05/2013 tarihli duruşmasında deliller dosyaya sunulu bulunduğundan , tarafların karşılıklı iddia ve savunmaları dosyaya sunulan deliller , tarafların varsa yaptıkları iş kapsamı ve ödemeleri dava ile ilgili olarak fazla yapılan bir kazı veya dolgu işi bulunup bulunmadığı varsa bu işin yapıldığı dönemdeki piyasa raiçleri göz önüne alınarak tutarı, davalı yanın işin anahtar teslim usulü verildiği dolaysıyla bütün işlerin kapsam dahilinde olduğu ek iş neden ile ücret talep edilemeyeceği savunması bir bütün olarak değerlendirilmek sureti ile konusunda uzman inş ve dolgu işlerinden anlayan ihsan ağaçhan , fatih aydoğan ve mm faruk yılmazdan rapor alınmasına karar vekilmiştir.

Mahkememizin 17/03/2014 tarihli duruşmasında; davacı vekilinin daha 30/9/2013 tarihinde, 16/12/2013 tarihli oturumlarda mazeret alarak davayı takip etmemesi, bu celsede aynı şekilde hastalık sebebini bahane ederek duruşmaya katılmaması ve dilekçesine masraf eklemediği gibi dilekçenin fakstan ibaret olması, sağlık sebebiyle ilgili de bir belge eklememesi göz önüne alınarak mazeretinin kabulüne yer olmadığına, Taraflarca takip edilmeyen dava dosyasının HMK. 150 mad. Gereğince süresinde yenileninceye kadar işlemden kaldırılmasına karar verilmiştir.

Davacı vekilinin 17/04/2014 tarihli dilekçesi ile yenileme tensip tutanağı düzenlenmiş ve yargılamaya devam edilmiştir.

Mahkememizin 30/04/2018 tarihli duruşmasında; Davacı şirket yetkilisi tarafından belgeler sunulduktan sonra, deliller dosyaya sunulu bulunduğundan , tarafların karşılıklı iddia ve savunmaları dosyaya sunulan deliller , tarafların varsa yaptıkları iş kapsamı ve ödemeleri dava ile ilgili olarak fazla yapılan bir kazı veya dolgu işi bulunup bulunmadığı varsa bu işin yapıldığı dönemdeki piyasa raiçleri göz önüne alınarak tutarı, davalı yanın işin anahtar teslim usulü verildiği dolaysıyla bütün işlerin kapsam dahilinde olduğu ek iş neden ile ücret talep edilemeyeceği savunması bir bütün olarak değerlendirilmek sureti ile konusunda uzman inş ve dolgu işlerinden anlayan iki bilirkişi ile mali müşavirden rapor alınmasına karar verilmiştir.

Mahkememiz dosyasına 26/09/2018 tarihli bilirkişi raporu ibraz edilmiştir.

Raporda özetle; Davacı ... Ltd. Şti.'nin Davalı ... -... Adi ortaklığı arasındaki yapılan protokolde ... ilinde inşaa edilecek olan ... ... Alışveriş merkezinin hafriyat işleri olar kazı ve dolgu işlerinin sözleşmede belirtilen 63.091,92 m2 dolgu ve 71.393,83 m2 kazı işlerinin kararlaştırıları tarihte bitirildiğinden bahisle; ... ... Alışveriş Merkezine ait İnşaat için öngörülen Proje ve Zemin Etüdü çalışmalarındaki hatalı tespit ve zemin çalışmaları sonrası Davacı! ... Ltd. Şti. tarafından fazladan 30.169,38 m2 dolgu ve 20.553 m2 kazı yapıldığı hususunu işveren davalıdan talep edilmesine rağmen bedelinin öderimemesi nedeniyle açılan dava dosyasında yapılan incelemede yapılan tespitte ... ... nin inşaat alanına ait Yüklenici ve İşveren tarafındarı imzalanmış arazinin tabi zeminkatlarını gösteren ilk plankote ile kazı sonrasına ait son plankotenin dosyasında mevcut olmadığı görülmüştür.

Yüklenici firma tarafından yapılan sözleşmede belirtilen kazı ve dolgu işleri ile fazladan yapılan kazı ve dolgu işlerinin kontrolünün ve hesaplamalarının yapılabilmesi için dosyasındaki eksiklerin giderilmesinden sanra tarafımızdan kazı ve kübajlara ait değerlendirme ve hesaplamalar yapılabilecektir.

... ... Alışveriş Merkezinin inşaatı sırasında yapılmış olan

1. ... Alışveriş Merkezi İnşaat alanına ait sınırlar içinde yapılacak kazı ve dolgu öncesi zemin alımlarına ait plankote değerlerinin ve sayısal planların netcad nez ortamında ,

2. ... ... Alışveriş Merkezi İnşaat alanına ait sınırlar içinde yapılan kazı ve dolgu sonrası zemin alımlarına ait plankote değerlerinin ve sayısal planların netcad noz. ortamında ,

3. ... ... Alışveriş Merkezine İnşaat alanı sınırları içerisinde yapılan kazı ve dolgulara ait kübaj hesaplamaların excell olarak;

4. ... Alışveriş Merkezi İnşaat alanına ait Aplikasyon krokisinin ve kesit değerlerinin ;

5. ... ... Alışveriş Merkezinin bulunduğu halihazır paftaların CD ortaminda Dava dosyasına tevdi edilmesinden sonra dava konusu kazı ve dolgu işlerinin hesaplamalarının kontrolü ite sonradan yapılan fazla kazı ve dolgu işlerine ait kübaj m? değerlerinin hesap ve kontrolü tarafımızdan yapılabilecektir.

Mahkememizin 23/11/2020 tarihli duruşmasında ... Belediyesine yazılan müzekkereye cevap verildiğinde, bilirkişi raporunda eksik olduğu bildirilen belgeler geldikten sonra bilirkişiden ek rapor alınmasına karar verilmiştir.

Mahkememiz dosyasına 02/07/2021 tarihli bilirkişi ek raporu ibraz edilmiştir.

Raporda özetle; ... ... Alışveriş Merkezine ait İnşaat için öngörülen Proje ve Zemin Etüdü çalışmalarındaki hatalı tespit ve zemin çalışmaları sonrası davacı ... Ltd. Şti. tarafından yapılan kazı ve dolgu hesaplamalarının kontrülü için gerekli olan işe başlamadan önceki zemiminin doğal konumuna ait ilk plantoke ile kazı sonrasına ait plankotelerin ve dava konuusu AVM'ye ait mimari proje ile nihai çevre düzenlemesine ait son plankotenin sayısal olarak (Flash bellek veya ,Cd ye katların ncz ve tüm kazı, dolgu kübaj hesaplamaların excell olarak) dosyaya tevdii halinde gerekçeli raporumuzun düzenlenebileceği bildirilmiştir.

Mahkememizin 07/11/2022 tarihli duruşmasında ... Belediye Başkanlığına yazılan müzekkere cevap verildiğinde dosyanın aynı bilirkişi heyetine tevdiine karar verilmiştir.

Mahkememiz dosyasına 22.02.2023 tarihli bilirkişi ek raporu ibraz edilmiştir.

Raporda özetle; Davacı ... . Ltd. Şti.'nin Davalı ... -... Adi ortaklığı arasındaki yapılan protokolde ... ilinde inşaa edilecek olan ... ... Alışveriş merkezinin hafriyat işleri olan kazı ve dolgu işlerinin sözleşmede belirtilen 63.091,92 m2 dolgu ve 71.393,83 m” kazı işlerinin kararlaştırılan tarihte bitirildiğinden bahisle;

... ... Alışveriş Merkezine ait İnşaat için öngörülen Proje ve Zemin Etüdü çalışmalarındaki hatalı tespit ve zemin çalışmaları sonrası Davacı ... Ltd. Şti. tarafından fazladan 30.169,38 m? dolgu ve 20.653 m” kazı yapıldığı hususunu işveren davalıdan talep edilmesine rağmen bedelinin ödenmemesi nedeniyle açılan dava dosyasında yapılan incelenmede yapılan tespitte ... ... Alışveriş Merkezinin inşaat alanına ait Yüklenici ve İşveren tarafından imzalanmış arazinin tabi zemin kotlarını gösteren ilk plankote ile kazı sonrasına ait son plankotenin dosyasında mevcut olmadığı görülmüştür.

Yüklenici firma tarafından yapılan sözleşmede belirtilen kazı ve dolgu işleri ile fazladan yapılan kazı ve dolgu işlerinin kontrolünün ve hesaplamalarının yapılabilmesi için dosyasındaki eksiklerin giderilmesinden sonra tarafımızdan kazı ve kübajlara ait değerlendirme ve hesaplamalar yapılabileceği kök raporumuzda ; ... ... Alışveriş Merkezinin inşaatı sırasında yapılmış olan;

1. ... ... Alışveriş Merkezi İnşaat alanına ait sınırlar içinde yapılacak kazı ve dolgu öncesi zemin alımlarına ait plankote değerlerinin ve sayısal planların netcad ncz.cd.ortamında ,

2. ... ... Alışveriş Merkezi İnşaat alanına ait sınırlar içinde yapılan kazı ve dolgu sonrası zemin alımlarına ait plankote değerlerinin ve sayısal planların netcad ncz. cd.ortamında ,

3. ... ... Alışveriş Merkezine İnşaat alanı sınırları içerisinde yapılan kazı ve dolgulara ait kübaj hesaplamaların excell olarak;

4. ... ... Alışveriş Merkezi İnşaat alanına ait ...krokisinin ve kesit değerlerinin cd.olarak ;

5. ... ... Alışveriş Merkezinin bulunduğu halihazır paftaların CD ortaminda Dava dosyasına tevdi edilmesinden sonra dava konusu kazı ve dolgu işlerinin hesaplamalarının kontrolü ile sonradan yapılan fazla kazı ve dolgu işlerine ait kübaj m” değerlerinin hesap ve kontrolü tarafımızdan yapılabileceği sunulmuştur.

Dava dosyasına ... ili ... Belediyesi İmar ve Şehircilik Müdürlüğü tarafından 14.11.2022 tarih, ... sayı ekinde gönderilen cd incelmiş olup daha önce dava dosyasına gönderilen 24.12.2020 tarih, ... sayılı cd içindeki imar plan örneği ile aynı olarak gönderildiği görülmüştür.

Davacının talebinin değerlendirilebilmesi için 1,2,3,4. Maddelerde belirtilen dökümanların ve çalışmaların tevdi edilmesi gerektiği bildirilmiştir.

Mahkememizin 30/10/2023 tarihli duruşmasında; ... ATM'ye talimat yazılarak ve dosya fiziken gönderilerek dava konusu adreste İNŞAAT MÜHENDİSİ, MALİ MÜŞAVİR VE ESER SÖZLEŞMESİ konusunda uzman 3 kişilik bilirkişi heyeti refakatinde dava konusu adreste keşif yapılmak sureti ile ve bilirkişilerce rapor düzenlenmesi için eksik görülen belge var ise talimat dosyasından ... ... ilçe belediyesinden celp edilerek ve bilirkişilere belediye kayıtları üzerinde HMK 218/1, 278/4 md kapsamında yerinde inceleme yetkisi verilerek, taraflar arasında düzenlenen 12/06/2007 tarihli sözleşme kapsamında davacının yaptığı iddia ettiği işler nedeni ile davalı taraftan alacağının bulunup bulunmadığı var ise miktarı konusunda rapor düzenlenmesinin istenilmesine karar verilmiştir.

Mahkememizin 26/02/2024 tarihli duruşmasında taraflarca takip edilmeyen dava dosyasının HMK. 150 mad. Gereğince süresinde yenileninceye kadar işlemden kaldırılmasına karar verilmiştir .

Mahkememiz dosyası 26/02/2024 tarihli celsede başvuruya bırakılmış olup davacı vekilince 22/03/2024 tarihli dilekçe ile yenilenmekle davanın kaldığı yerden devamına karar verilmiştir.

TTK 4/2 maddesi gereği mahkememizce basit yargılama usulü uygulandığından, 17/03/2014 tarihli 5 nolu celsede takipsiz bırakılma nedeniyle dosyanın işlemden kaldırıldığı, yenileme talebi üzerine dosyanın tekrar işleme alındığı, ancak 26/02/2024 tarihli 30 nolu celsede dosyanın davacı tarafından tekrar takipsiz bırakıldığı böylelikle dosyanın toplam iki kez takipsiz bırakıldığı gözetilerek HMK 320/4 maddesi gereği davanın açılmamış sayılmasına karar verilerek aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur.

H Ü K Ü M :Yukarıda Açıklandığı Üzere;

1. TTK 4/2 maddesi gereği mahkememizce basit yargılama usulü uygulandığından, 17/03/2014 tarihli 5 nolu celsede takipsiz bırakılma nedeniyle dosyanın işlemden kaldırıldığı, yenileme talebi üzerine dosyanın tekrar işleme alındığı, ancak 26/02/2024 tarihli 30 nolu celsede dosyanın davacı tarafından tekrar takipsiz bırakıldığı böylelikle dosyanın toplam iki kez takipsiz bırakıldığı gözetilerek HMK 320/4 maddesi gereği davanın açılmamış sayılmasına,

2. Davacılar tarafından yapılan yargılama giderlerinin üzerinde bırakılmasına,

3. HMK.120 maddesi gereğince; taraflarca tarafından yatırılan gider avansından kullanılmayan kısmının karar kesinleştiğinde taraflara iadesine

4. Alınması gerekli 427,60 TL karar ve ilam harcından peşin alınan 222,75 TL harcın düşümü ile eksik kalan 204,85 TL eksik harcın davacılardan tahsili ile maliyeye gelir kaydedilmesine,

5. Davalı taraf vekille temsil olunmakla red üzerinden hesaplanan karar tarihinde yürürlükte bulunan A.A.Ü.T. gereğince hesap ve taktir olunan 15.000,00 TL vekalet ücretinin davacılardan alınarak davalıya ödenmesine,

Dair, Davalılar vekilinin yüzüne karşı, davacı tarafın yokluğunda, gerekçeli kararın tebliğinden itibaren iki hafta içerisinde mahkememize verilecek dilekçe ile ... Mahkemesine İSTİNAF yolu açık olmak üzere verilen karar açıkça okunup usulen anlatıldı. 10/06/2024

Katip ...

¸e-imzalıdır

Hakim ...

¸e-imzalıdır