İstanbul 11. Asliye Ticaret Mahkemesi 2022/625 E. 2024/68 K.

T.C.

İSTANBUL

11. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ

ESAS NO:2022/625 Esas

KARAR NO :2024/68

DAVA:İtirazın İptali (Hizmet Sözleşmesinden Kaynaklanan)

DAVA TARİHİ:26/09/2022

KARAR TARİHİ:06/02/2024

Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali (Hizmet Sözleşmesinden Kaynaklanan) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:

DAVA DİLEKÇESİ:

Davacı vekili dava dilekçesinde; müvekkil ile davalı arasında 10.09.2019 tarihinde "Abonelik Sözleşmesi, ... Abonelerine Taksitli Modem Kampanyası Taahhütnamesi, Modem Teslim Tutanağı, ... Kampanyası 24 Aylık Abonelik Taahhütnamesi, İşyeri Sigortası & Asistans Hizmeti Detayları Dokümanı" akdedildiğini, taraflar arasında işbu sözleşmeler kapsamında internet hizmeti için gerekli ekipmanlar davalıya tahsis edilmiş olup gerekli kurulum işlemlerinin tamamlanmasının akabinde internet davalının kullanımına açıldığını, müvekkil tarafça mezkur sözleşmeler kapsamında davalıya tahsis etmiş olduğu internet hizmeti kullanımından doğan alacağına istinaden faturalar düzenlenmiş olup işbu fatura borçlarının ödenmemesi üzerine ... üzerinden takibe geçildiğini, bahse konu icra takibine davalı borçlunun haksız ve mesnetsiz nitelikteki itirazı sonucu takibin durdurulduğunu, bu haliyle uyuşmazlığın çözümü için TTK hükümleri ve Yargıtay Kararı gözetildiğinde Asliye Ticaret Mahkemesi'nin görevi içerisinde bulunan işbu itirazın iptali talepli dava dilekçesi ile mahkemeye başvurma zorunluluğu hasıl olduğunu, davalı tarafın müvekkil şirketçe başlatılan icra takibine karşı borç yönünden itiraz etmiş olması sebebiyle takip durmuş olup, duran takibin devamı ve itirazın iptali istemleri ile huzura müracaat etmeden evvel 6102 Türk Ticaret Kanunu m.5/A gereğince 06.07.2022 tarihinde yasal arabuluculuk yoluna başvurulduğunu, 09.09.2022 tarihinde gerçekleştirilen oturuma taraflarca katılım sağlanmış olup görüşme sonucu anlaşamama ile sonlandırılmış, bu çerçevede huzura başvurma konusunda müvekkil şirketin hukuki yararı doğduğunu, açıklanan tüm bu nedenlerle davalarının kabulüne ve ... ... Esas sayılı dosyasına yapılan itirazın iptaline, davalı aleyhine dava konusu tutarın %20’sinden az olmamak kaydıyla icra inkar tazminatına hükmedilmesine, fazlaya ilişkin hakların saklı kalmak kaydıyla yargılama giderleri ve vekalet ücretinin davalıya yüklenmesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

CEVAP DİLEKÇESİ:

Davalı tarafa, dava dilekçesi usulüne uygun olarak tebliğ edilmesine rağmen davalı taraf herhangi bir cevap dilekçesi sunmadığı gibi duruşmalara da katılmamıştır.

HUKUKİ NİTELENDİRME DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ VE GEREKÇE:

Dava; ... (... Sözleşmeleri) ... esas sayılı takip dosyasına davalı tarafından yapılan itirazın iptali istemine ilişkindir.

2004 sayılı İİK 'nun 67. maddesinde takip talebine itiraz edilen alacaklının, itirazın tebliği tarihinden itibaren bir sene içinde mahkemeye başvurarak, genel hükümler dairesinde alacağının varlığını ispat suretiyle itirazın iptalini dava edebileceği düzenlenmiştir.

Davacı tarafından, ...'nin ... sayılı takip dosyası ile 1.640,94 TL asıl alacak ve 94,3 TL işlemiş faiz olmak üzere toplam 1.735,24 TL alacak için ilamsız icra takibine başlandığı, ödeme emrinin 12/07/2021 tarihinde davalı yana tebliğ edildiği, davalı şirket yetkilisi tarafından 16/07/2021 tarihli dilekçe ile takibe yasal süre içerisinde itiraz edildiği, takibin durduğu, itirazın davacı alacaklıya tebliğ edilmediği, 26/09/2022 tarihinde eldeki davanın açıldığı anlaşılmıştır.

Taraflar arasında internet abonelik sözleşmesi imzalandığı, dava ve takip konusu alacağın internet kullanım faturalarının ödenmemesinden kaynaklandığı, davalının covid-19 hastalığı nedeni ile yurdun faaliyette olmadığı bu sebeple aboneliğin dondurulmasının talep edildiği ve davacının kullanım yapılmayan dönem için fatura tahakkuk ettirdiği savunulmuş, davacı yandan davalının savunmasına dayanak belgeler celp edilmiş, davalı aboneliğinin 18/03/2020 tarihinde 6 ay süre dondurulduğu ve aboneliğin 14/09/2020 tarihinde yeniden aktif hale getirildiği anlaşılmıştır.

Tarafların ticari işletme olması nedeni ile mahkememizce taraf ticari defter ve kayıtları üzerinde bilirkişi incelemesi yaptırılmış, davacı tarafından ticari defter ve kayıtları ibraz edilmiş, davalı ticari defter ve kayıtlarını yapılan ihtarlı tebligata rağmen inceleme için ibraz etmemiştir. Bilirkişi Filiz Çelik tarafından sunulan 29/05/2023 tarihli rapor ile, davacının 10 adet faturadan kaynaklanan alacağını tahsil için davalı aleyhine icra takibine giriştiği, davacının defter ve kayıtlarına göre davalıdan toplam 1.757,85 TL alacaklı olduğu, davalının dava konusu faturaları ödediğine yahut itiraz ettiğine dair dosya kapsamında delil bulunmadığı tespit edilmiştir.

Yukarıda yapılan açıklamalar, bilirkişi raporu, davalı yanın ticari defter ve kayıtlarını ibraz etmemiş olması, davacının aboneliğin dondurulduğu süre boyunca davacının 26,25 ila 28,50 TL aralığında fatura düzenlemiş olması ve davalının faturaları ödediğine yahut süresinde itiraz ettiğine dair delil sunmamış olması dikkate alınarak davanın kabulüne davalı tarafından yapılan itirazın iptaline karar verilmiştir.

Yargıtay 3. Hukuk Dairesi'nin 09/10/2019 tarihli ...sayılı kararında belirtildiği üzere; 2004 sayılı İcra ve İflas Kanunu'nun 67. maddesinin 2. fıkrası hükmünce, icra inkar tazminatına hükmedilebilmesi için, borçlunun takip sırasında ödeme emrine itiraz etmesi ve alacaklının alacağını mahkemede dava ederek haklı çıkması, borçlunun itirazında haksız olması yasal koşullardandır. Bunlardan başka, alacağın likit ve belli olması da gerekir. Alacağın gerçek miktarı belli, sabit veya borçlu tarafından belirlenebilmesi için bütün unsurlar bilinmekte ya da bilinmesi gerekmekte, böylece borçlu tarafından borcun tutarının tahkik ve tayini mümkün ise; başka bir ifadeyle borçlu yalnız başına ne kadar borçlu olduğunu tespit edebilir durumda ise alacağın likit ve muayyen olduğunun kabulü zorunludur. Davacının talebinin cari hesap alacağına ilişkin olup likit olduğu anlaşıldığından davacının icra inkar tazminatı isteminin kabulüne karar verilerek uyuşmazlığın bütünü hakkında aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur.

KARAR : Gerekçesi yukarıda yazılı kararda açıklandığı üzere;

1. Davanın KABULÜ ile, davalı tarafından ...' nin ( ... Sözleşmeleri İcra Dairesi ) ... sayılı takip dosyasına yapılan itirazın iptaline, takibin devamına,

2. İtirazın iptaline karar verilen alacağın %20 ' si oranında hesaplanan 347,04 TL icra inkar tazminatının davalıdan alınarak davacıya ödenmesine,

3. Alınması gereken 427,60 TL karar ve ilam harcının 80,70. TL peşin harçtan mahsubu ile bakiye 346,90TL harcın davalıdan alınarak Hazine'ye gelir kaydına,

4. Davacı tarafından ödenen 80,70 TL peşin harcın davalıdan alınarak davacıya ödenmesine.

5. Davacı tarafından bu yargılama nedeni ile ödenen 80,70 TL başvuru harcı ile 1.925,00 TL posta, tebligat ve bilirkişi ücreti olmak üzere toplam 2.005,70 TL yargılama giderinin davalıdan alınarak davacıya ödenmesine

6. Davacı kendisini vekil ile temsil ettirdiğinden karar tarihinde yürürlükte bulunan AAÜT gereği hesap olunan 1.735,24 TL vekalet ücretinin davalıdan alınarak davacıya ödenmesine

7. Gider avansının harcanmayan kısmının karar kesinleştiğinde yatıran tarafa iadesine,

8. 6325 Sayılı Hukuk Uyuşmazlıklarında Arabuluculuk Kanunu ve Arabuluculuk Kanunu Yönetmeliği gereğince Adalet Bakanlığı bütçesinden ödenen 1.560,00 TL arabulucu ücretinin davalıdan alınarak Hazine'ye ödenmesine,

Dair, miktar itibarıyla kesin olmak üzere verilen karar davacı vekilinin yüzüne karşı davalı tarafın yokluğunda açıkça okunup, usulen anlatıldı.06/02/2024

Katip ..

e-imzalıdır

Hakim ...

e-imzalıdır