Karar Detayı

T.C.
İSTANBUL
10. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ

ESAS NO:2023/330 Esas
KARAR NO :2025/147

DAVA:İtirazın İptali (Haksız Eylemden Kaynaklanan Zarar Nedeniyle)
DAVA TARİHİ:17/05/2023
KARAR TARİHİ:13/02/2025

Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali (Haksız Eylemden Kaynaklanan Zarar Nedeniyle) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,
GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:
DAVA:
Davacı vekilinin sunmuş olduğu dava dilekçesinde özetle; Davalı/borçlu ... A.Ş. tarafından 12/06/2021 tarihinde ... İşletme Müdürlüğü sorumluluk sahasında bulunan ... İlçesi, ... Mahallesi, ... Sokak, No:18 adresinde yapılan çalışma esnasında davalı tarafça gereken dikkat ve özenin gösterilmemiş olması sebebiyle davacı şirketin enerji dağıtım altyapısına dahil olan kablo ve tesisata hasar verildiği tespit edildiğini, Davalı/borçlu ... A.Ş. tarafından hasardan doğan bedellerinin ödenmemesi üzerine borçlu aleyhine, hasar tarihinden takip tarihine kadar işlemiş faiz dahil 2.040,93-TL'nin tahsili amacıyla ilamsız icra takibi başlatıldığını ve borçluya ödeme emri gönderildiğini, Davalı/borçlu ödeme emrini tebellüğ ettikten sonra borca ve icra takibine itiraz ettiğini, borçlu itirazında borcun tamamına, faize ve borcun tüm fer'ilerine külliyen itiraz etmiş, takibin durdurulmasını talep ettiğini, borçlunun itirazı ile mezkur icra takibinin durdurulmasının akabinde işbu dava konusunun her iki tarafın ticari işletmesini ilgilendirmesi hasebiyle huzurdaki itirazın iptali davası için dava şartı teşkil eden 6102 S.'lı TTK'nın 5/A maddesi gereğince zorunlu arabuluculuk yoluna başvurulduğunu, görüşme sonunda anlaşılamaması üzerine ilgili anlaşamama tutanağı tanzim edildiğini, borçlu borca itiraz ederek takibi durdurmuş ise de itirazı haksız ve dayanaksız olduğunu, ... İcra Müdürlüğünün ... Esas
Sayılı takip dosyasına yapmış olduğu haksız ve yersiz İTİRAZIN İPTALİ ile takibin devamına, Davalı/borçlu aleyhine hükmolunacak meblağın % 20’sinden az olmamak kaydıyla icra inkâr tazminatı ödemeye mahkûm edilmesine, yargılama giderleri ile vekâlet ücretinin davalı yana tahmiline karar verilmesini talep ve dava etmiştir.
CEVAP:
Davalı vekilinin cevap dilekçesinde özetle; Hasar mahallinde davalı şirketçe her hangi bir çalışma yapılmadığını, dava dilekçesinde de belirtildiği üzere iddia edildiği gibi bir hasarın varlığı halinde söz konusu hasarın muhatabı davalı şirket olmadığını, davalı şirketin hasarla bir ilgisi bulunmadığını, davanın konusu hasar olup hasar da haksız fiil niteliğinde davalardan olduğunu, haksız eylemde hukuka aykırı fiil, zarar, kusur ve illiyet bağının bir arada bulunması gerektiğini, haksız bir fiile başkasına zarar veren kimse ancak kusurluysa bu zararın tazminiyle yükümlü olduğunu ayrıca haksız fiil tazminat borcunun doğması için hukuka aykırı bir fiile zarar arasında illiyet bağının kurulması gerektiğini, somut olayda ise (kabul anlamına gelmemek kaydıyla) davalı şirketin iddia edilen hasarın meydana gelmesinde hiçbir kusuru olmadığını, illiyet bağından da söz edilemeyeceğini, davalı şirkete husumet yöneltilmesi usul ve yasaya aykırı olduğunu, haksız ve mesnetsiz açılan hukuki dayanaktan yoksun olan usulden esastan davanın reddine, yargılama giderleri ve avukatlık ücretinin karşı tarafa yükletilmesine karar verilmesini talep etmiştir.
DELİLLER VE GEREKÇE:
Dava, haksız fiil iddiasına dayalı başlatılan icra takibine yapılan itirazın iptali davasıdır.
Taraflara usulune uygun davetiye tebliğ edilmiş olup, Hasara ilişkin hasar zaptı, keşif özeti belgeleri ve ihtar üst yazı suretleri, .... İcra Müdürlüğünün ... Esas sayılı takip dosyasına ilişkin ödeme emri sureti, Davalı borçlunun itiraz dilekçesi / icrayı durdurma kararı sureti, Arabuluculuk son tutanak aslı, .... Asliye Ticaret Mahkemesi .... Sayılı emsal nitelikli gerekçeli kararı, Vekâletname, cevap dilekçesi v.s her türlü yasal delil
dosya arasına alınmıştır.
... İcra Müdürlüğünün ... Esas sayılı takip dosyası incelendiğinde; davacı tarafından davalı aleyhine toplam 2.040,93-TL alacak üzerinden takip başlatıldığı, davalının itirazı üzerine takibin durdurulduğu anlaşılmıştır.
Dosyanın Elektrik Mühendisi ...'a tevdi edildiği, bilirkişinin 21/03/2024 tarihli raporunda özetle ; Dosya kapsamına sunulan hasar tespit tutanağı ve yazışmalar kapsamında hasarın varlığının sabit olduğunu, hasar onarımı için 4x16 mm2 kesitli kablotek mufu kullanıldığı anlaşılmakla, hasar alan kablo için kullanılan teknik anlamda mutlaka kultanılması gereken malzemelerden olduğunu, hasar için talep edilen malzeme bedelinin kadri maruf değer olduğunu, hasar tutarı belirlenirken ... Birim Fiyatlarının dikkate alındığını, davacı tarafça 150,34 TL. (malzeme) + KDV - 177,40 TL bedel talep edilebileceğini, davacı ... tarafından arızanın kendi elemanları dışında özel adam tutularak onarımının yapıldığı hususunun belgelendirilemediğini, emsal ilam gereği işçilik, montaj, araç , personel giderlerinin. davacı kurumca talep edilemeyeceğini, hasar adresindeki çalışmanın davalı ... A.Ş.'nin yüklenicisi ihbar olunan ... İnş.Tic.ve Taah.Ltd.Şti. tarafından yapılmış olsa dahi gerek idarenin (...) gerekse idare tarafından görevlendirilen yapı denetim görevlilerinin yüklenici şirket üzerinde denetim gözetim yetkisi olacağını, davacı şirkete ait hasarlanan kablonun Elektrik Dağıtım Şebekeleri Enerji Kabloları Uygulama Usül Ve Esasları hükümlerine uygun olmadığını, 80 cm. derinlik şartı ile montaj esaslarının (kablo üzerine kum-tuğla-ikaz bandı vb.) sağlanmadığını, olay öncesinde davalı ... A.Ş. tarafından hasar mahallinde yapılacak çalışma için Alt Yapı Kazı ruhsatının alınmış olsa da ruhsat içeriğindeki kurum görüşlerinde “ÇALIŞMAYA BAŞLAMADAN ÖNCE İLGİLİ İŞLETME MÜDÜRLÜĞÜNE BİLDİRİM ŞARTI” getirildiğini, davalı / İhbar olunan şirketlerin çalışma öncesi davacı müracaatını belgeler evraklara rastlanmadığını, bu durum davalı / ihbar olunan şirket bakımından kusur atfı gerektirdiğini, Davalı / ihbar olunan şirketlerin %70 müşterek kusurları bakımından takibin 150,34 TL. (malzeme) + KDV — 177,40 TL (asıl alacak) + 12,21 TL. (takip tarihine kadar işlemiş faiz) - 189,61 TL. x 0,70 = 132,73 TL. üzerinden davalı ... A.Ş ve yüklenicisi ihbar olunan ... İnş. Tic. ve Taah. Ltd. Şti. adına devam edebileceği tespit ve rapor edilmiştir.
Dosyanın Elektrik Mühendisi ...'a tevdi edildiği, bilirkişinin 26/09/2024 tarihli Bilirkişi ek raporunda özetle ; Davacı vekilinin itirazlarının değerlendirildiği kök raporundaki kanaatin aynen devam ettiği tespit ve rapor edilmiştir.
Tarafların iddia ve savunmaları, toplanan deliller, alınan bilirkişi kök ve ek raporları ile tüm dosya kapsamı birlikte değerlendirildiğinde; Somut olayda 12/06/2021 tarihinde ... İşletme Müdürlüğü sorumluluk sahasında bulunan ... ilçesi, ... Mahallesi, ... Sokak no:18 adresinde yapılan altyapı çalışmaları esnasında davacıya ait yer altı kablo hattının kopartılarak hasara uğradığı dosya kapsamına göre sabittir. Türk Borçlar Kanunu 49/1. maddesi “Kusurlu ve hukuka aykırı bir fiille başkasına zarar veren, bu zararı gidermekle yükümlüdür.” dava haksız fiile dayalı tazminat istemi kapsamında başlatılan icra takibine itirazın iptali davası olup davalı tarafından yapılan çalışmalar esnasında davacıya ait yer altı kablo hattının hasara uğradığı dosya kapsamına göre sabittir. Türk Borçlar Kanunu 49/1. maddesi “Kusurlu ve hukuka aykırı bir fiille başkasına zarar veren, bu zararı gidermekle yükümlüdür.”
Türk Borçlar Kanunu 50. maddesi “Zarar gören, zararını ve zarar verenin kusurunu ispat yükü altındadır. Uğranılan zararın miktarı tam olarak ispat edilemiyorsa hâkim, olayların olağan akışını ve zarar görenin aldığı önlemleri göz önünde tutarak, zararın miktarını hakkaniyete uygun olarak belirler.”
Türk Borçlar Kanunu 52. maddesi “Zarar gören, zararı doğuran fiile razı olmuş veya zararın doğmasında ya da artmasında etkili olmuş yahut tazminat yükümlüsünün durumunu ağırlaştırmış ise hâkim, tazminatı indirebilir veya tamamen kaldırabilir. Zarara hafif kusuruyla sebep olan tazminat yükümlüsü, tazminatı ödediğinde yoksulluğa düşecek olur ve hakkaniyet de gerektirirse hâkim, tazminatı indirebilir.” hükümleri mevcuttur.
Elektrik Mühendisi bilirkişi tarafından düzenlenen teknik bilirkişi raporuna göre; dosya kapsamına sunulan hasar tespit tutanağı ve yazışmalar kapsamında hasarın varlığının sabit olduğu, hasar onarımı için 4x16 mm2 kesitli kablo+ek mufu kullanıldığı anlaşılmakla, hasar alan kablo için kullanılan kablo+ EK mufunun teknik anlamda mutlaka kullanılması gereken malzemelerden olduğu, hasar için talep edilen raporda çizelge halinde detayı verilen malzeme bedeli kadri maruf değer olduğu, hasar tutarı belirlenirken ... Birim Fiyatlarının dikkate alındığının anlaşıldığı, yine raporda ayrı başlık açılarak yapılan değerlendirmeler kapsamında, davacı tarafça 150,34 TL. (malzeme) + KDV = 177,40 TL. bedel talep edilebileceği, davacı ... tarafından arızanın kendi elemanları dışında özel adam tutularak onarımının yapıldığı hususunun belgelendirilemediği, raporda detayı verilen emsal ilam gereği işçilik – montaj – araç – personel giderlerinin davacı kurumca talep edilemeyeceği, hasar adresindeki çalışma davalı ... A.Ş.’nin yüklenicisi ihbar olunan ... İnş.Tic.ve Taah.Ltd.Şti. tarafından yapılmış olsa dahi gerek idarenin (...) gerekse idare tarafından görevlendirilen yapı denetim görevlilerinin yüklenici şirket üzerinde denetim gözetim yetkisi olacağı görüş ve kanaatine varıldığı, (Davalı ve ihbar olunan şirket arasında düzenlenen sözleşme madde 16 “işin kontrol ve denetimine yetkili olan personel ile kabulleri yapacak heyetler ... tarafından yükleniciye bildirilecektir. ... bu işleri kendi personeli ile yapabileceği gibi müşavirlik hizmetleri yoluyla da yaptırabilecektir), talep edilebilecek takip alacağı, 150,34 TL. (malzeme) + KDV = 177,40 TL. (asıl alacak) + 12,21 TL. (takip tarihine kadar işlemiş faiz) = 189,61 TL. olarak hesap edildiği, sunulan fotoğraflardan, davacı şirkete ait hasarlanan kablonun elektrik dağıtım şebekeleri enerji kabloları uygulama usûl ve esasları hükümlerine uygun olmadığı, 80 cm. derinlik şartı ile montaj esaslarının (kablo üzerine kum-tuğla-ikaz bandı vb.) sağlanmadığı, her ne kadar Alt Yapı Kazı Ruhsatı alınmamışsa da kablolar rapordaki fotoğraf içeriğinde görülebileceği üzere beklenmedik bir derinlikte ve korumasız olarak davalıların karşısına çıktığı, şayet derinlik veya kablo üzeri kum-tuğla – ikaz bandı şartlarından biri sağlanmış olsa davalıya ve ihbar olunana kusur verilebilecek olduğu, belirtilmektedir. Davacı tarafından arızanın kendi elemanları dışında özel adam tutularak onarımının yapıldığına ilişkin dosyaya sunulmuş bir belge bulunmadığı nazara alınarak; davacı kendi çalışanları tarafından yapılan işçilik, montaj, araç ve personel giderlerini, etüd koordinasyon bedelini, manevra bedelini ve arıza ölçüm bedelini davalıdan talep edemeyecektir.
Her ne kadar davacı tarafından dağıtılamayan enerji bedeli talep edilmiş ise de, otomatik olarak üretilmeyen ancak kullanıldığı anda üretilen elektriğin satılamadığından bahisle dağıtılamayan/satılamayan enerji bedeli talebinin olamayacağı değerlendirilmiş, Elektrik Dağıtımı ve Perakende Satışına İlişkin Hizmet Kalitesi Yönetmeliği kapsamında davacı şirketin orta gerilimde bildirimsiz kesintilerde 24 saate kadar alçak gerilimde bildirimsiz kesintilerde 48 saate kadar abonelerine tazminat ödememe hakkı bulunduğundan ve dava konusu arızanın bu süreler aşılmayacak şekilde elektrik kesintisine sebep olabileceği anlaşılmakla davacı eşik kesinti süre aşım bedeli de talep edemeyecektir. Üstelik davacı tarafından herhangi bir abonesine kesinti kaynaklı tazminat ödendiğine ilişkin belgede sunulmuş değildir.
Mahkememizce de yeterli izahatı içerir, denetlenebilir ve hükme esas alınabilir nitelikteki teknik bilirkişi raporu ile davacı tarafça takip alacağı, 150,34 TL. (malzeme) + KDV = 177,40 TL. (asıl alacak) + 12,21 TL. (takip tarihine kadar işlemiş faiz) = 189,61 TL.. bedel talep edilebileceği, yerleşik yargı içtihatları gereği işçilik - montaj - araç - personel giderlerinin davacı kurumca talep edilemeyeceği, hasar adresindeki çalışmanın davalı ... A.Ş.’nin yüklenicisi ihbar olunan ... İnşaat Taah. Tic. Ltd. Şti. tarafından yapılmış olsa dahi gerek idarenin gerekse idare tarafından görevlendirilen yapı denetim görevlilerinin yüklenici şirket üzerinde denetim gözetim yetkisi olacağı, sunulan fotoğraflardan, davacı şirkete ait hasarlanan kablonun Elektrik Dağıtım Şebekeleri Enerji Kabloları Uygulama Usûl Ve Esasları hükümlerine uygun olmadığı, montaj esaslarının (kablo üzerine kum-tuğla-ikaz bandı vb.) sağlanmadığı anlaşılmakta olduğu, kablo montaj derinliğinin uygun bulunmamış, olay öncesinde davalı ... A.Ş. tarafından hasar mahallinde yapılacak çalışma için Alt Yapı Kazı Ruhsatının alınmamış olduğunun anlaşılmakta olduğu, bu durumda davalı ve ihbar olunan şirketler için kusur atfı gerektireceği şayet olay öncesinde kazı ruhsatı alınmış olsa davalı ve ihbar olunan yeraltı güzergahından haberdar olacak, gerektiğinde davacı şirket yetkilisi tarafından yer gösterme işlemi ile hasarın önüne geçilebilecek olduğundan açıklanan gerekçelerle, davalı ve ihbar olunan şirketlerin %70 oranında kusurlu oldukları değerlendirildiği (Kablo derinliği uygun ise de kum-tuğla-ikaz bandı yoktur.) buna göre takibin takip alacağı, 150,34 TL. (malzeme) + KDV = 177,40 TL. (asıl alacak) + 12,21 TL. (takip tarihine kadar işlemiş faiz) = 189,61 TL. üzerinden davalı ... A.Ş ve yüklenicisi ihbar olunan ... İnş. Tic. ve Taah. Ltd. Şti. adına devam edebileceği değerlendirilmiştir.
Mahkememizce alınan bilirkişi raporu ile davacı tarafından talep edilen hasar beledinin makul ve ... birim fiyatlarına uygun olduğu, onarımın davacının kendi adamları tarafından yaptırılmış ise işçilik ve araç personel bedelinin hasara dahil edilemeyeceği, aksi durumda söz konusu bedelin hasara dahil edilebileceği tespit edilmiştir. Davacı tarafça arızanın kendi elemanları dışında özel adam tutularak onarımının yapıldığı hususunun belgelendirilemediği, davacının anonim şirket olduğu, şirket faaliyetinin devamlılığının sağlanması için sürekli olarak istihdam ettiği işçilerinin bulunmakta olduğu, davacı şirket tarafından dava konusu hasarın giderilmesi için özel olarak işçi tutulup, araç temin edilerek harcama yapıldığına dair her hangi bir delil ve fatura sunulmadığı, bu nedenle davacı tarafça montaj, personel ve araç bedeli olan tutarların talep edilemeyeceği keza yukarıda açıklanan gerekçelerle davacı eşik kesinti süre aşım bedeli de talep edemeyecektir. Gerçek zarar ilkesine göre davacının davalılardan takip alacağı, 150,34 TL. (malzeme) + KDV = 177,40 TL. (asıl alacak) + 12,21 TL. (takip tarihine kadar işlemiş faiz) = 189,61 TL. talep edebileceği, bununla birlikte somut olayda davacı şirkete ait hasarlanan kablonun "Elektrik Dağıtım Şebekeleri Enerji Kabloları Uygulama Usûl Ve Esasları" hükümlerine uygun olmadığı, montaj esaslarının (kablo üzerine kum-tuğla-ikaz bandı vb.) sağlanmadığı anlaşılmakta olduğu, kablo montaj derinliği uygun bulunmamış olduğu, ve davacı şirketin kusurunun bulunduğu öte yandan olay öncesinde davalı ... A.Ş. tarafından hasar mahallinde yapılacak çalışma için Alt Yapı Kazı Ruhsatının alınmamış olduğu nazara alınarak davalı ve ihbar olunan şirketlerin % 70 oranında kusurlu oldukları değerlendirilmiş olup, buna göre takibin 177,40-TL (asıl alacak-malzeme) + 12,21 TL (takip tarihine kadar işlemiş faiz) x 70/100=132,73- TL üzerinden davalı ... A.Ş adına devam edebileceği bu tutar yönünden başlatılan icra takibine davalı takip borçlularının vaki itirazının haksız olduğu, dava konusu alacak miktarının belirlenmesi yargılamayı gerektirdiğinden ve likit (muayyen) olmadığından icra inkar tazminatına hükmedilemeyeceği anlaşılmakla, davanın kısmen kabulüne dair aşağıdaki şekilde hüküm kurmak gerekmiştir.(Emsal için bkz İst.BAM 4 HD 2021/1869 E 2023/1224 K).
HÜKÜM: Gerekçeleri yukarıda açıklandığı üzere;
Davanın KISMEN KABULÜ ile,
1-.... İcra Müdürlüğü'nün ... Esas sayılı takip dosyasına davalı tarafından 177,40-TL (asıl alacak-malzeme) + 12,21 TL (takip tarihine kadar işlemiş faiz) x 70/100=132,73- TL alacağa yönelik yapılan İTİRAZIN İPTALİNE, takibin belirtilen miktarlar yönünden takip tarihinden itibaren asıl alacağa işleyecek avans faizi ile birlikte kaldığı yerden devamına, fazlaya dair istemin reddine,
2-Alacak niteliği itibari ile likit ve belirlenebilir olmadığından icra inkar tazminatı talebinin reddine,
3-Harçlar kanunu gereğince kabul edilen değer üzerinden alınması gereken toplam 615,40-TL harçtan daha önceden ödenen toplam 179,90-TL harç düşüldükten sonra eksik kalan 435,50-TL harcın davalıdan alınarak hazineye irad kaydına,
4-Davacı kendisini vekil ile temsil ettirdiginden A.A.Ü.T (Madde-13) göre hesaplanan 132,73-TL vekalet ücretinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine,
5-Davalı kendisini vekil ile temsil ettirdiginden A.A.Ü.T göre vekalet ücreti red edilen miktarı geçemeyeceğinden 1.908,20-TL vekalet ücretinin davacıdan alınarak davalıya verilmesine,
6-Davacı tarafından yapılan; 179,90-TL Peşin/nisbi Harcı, olmak üzere toplam 179,90TL harcın davalıdan alınarak davacıya verilmesine, ,
7-Davacı tarafından yapılan; 4.000,00-TL Bilirkişi ücreti, 582,75-TL Tebligat, Posta ve diğer masraflar, olmak üzere toplam 4.582,75-TL yargılama giderinin kabul red oranı dikkate alınarak 298,03-TL lik kısmının davalıdan alınarak davacıya verilmesine, bakiye yargılama giderinin ise Davacı üzerinde bırakılmasına,
8-6325 Sayılı Hukuk Uyuşmazlıklarında Arabuluculuk Kanunu'nun 18/A-(11)-(13) maddesi ve Arabuluculuk Kanunu Yönetmeliği tarife hükümleri uyarınca Adalet Bakanlığı bütçesinden ödenen 3.120,00-TL arabuluculuk ücretinin davada haklı çıkma oranına göre 2.917,09-TL'sinin davacıdan, 202,90- TL'sinin davalıdan tahsiliyle Hazine adına gelir kaydına,
9-Dosyada kullanılmayan bakiye gider avansının HMK.’nın 333. ve HMK. yönetmeliğinin 47/1. maddeleri uyarınca karar kesinleştiğinde ve talep halinde yatıran tarafa ödenmesine,
Dair miktar itibariyle kesin olmak üzere verilen karar taraf vekillerinin yüzüne, davalı tarafın yokluğunda karşı okunup usulüne uygun anlatıldı.13/02/2025

Katip ...
e-imzalıdır

Hakim ...
e-imzalıdır