mahkeme 2023/260 E. 2023/879 K.

TÜRK MİLLETİ ADINA
T.C.
DİYARBAKIR
ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ
GEREKÇELİ KARAR

ESAS NO :
KARAR NO :

HAKİM :
KATİP :

DAVACI :
VEKİLLERİ :

DAVALI :
VEKİLİ :
DAVA : Menfi Tespit (Abone Sözleşmesi)
DAVA TARİHİ : 05/04/2023
KARAR TARİHİ : 17/10/2023
GEREKÇELİ KARARIN
YAZILDIĞI TARİH :

Mahkememizde görülmekte olan Menfi Tespit (Abone Sözleşmesi) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,
GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:
Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; Müvekkilinin ... tesisat numaralı aboneliğine ilişkin ...TL kaçak elektrik cezası kesildiğini, söz konusu kesilen cezanın gerçeği yansıtmadığını, müvekkilinin bu miktarda borcunun bulunmadığını, davalı tarafça usulsüz kullanıma ilişkin herhangi bir delilinin bulunmadığını, kesilen elektriğin müvekkilini mağdur ettiğini beyan ederek, teminatsız olarak ihtiyati tedbir kararı verilmesini, yargılama giderleri ile vekalet ücretinin davalıya yükletilmesini talep ve dava etmiştir.
Davalı vekili cevap dilekçesinde özetle; Davacının dava dilekçesi hukuki dayanaktan yoksun olduğunu, kaçak kullanımının olmadığı yönündeki iddialarının gerçeği yansıtmadığını, davacıya ait sayaçta yapılan kontrollerde kaçak elektrik tespiti yapılmış ve bu husus da tutanak altına alındığını, mevcut borç ödenmeden elektriğin ihtiyati tedbir yolu ile bağlanmasının, borcun tahsilini çok zorlaştıracağını ve davalıya yeni maliyetler getireceğini, davalı şirket için büyük zararlar doğurabileceğini belirterek, verilen tedbir talebinin ve davanın reddini talep etmiştir.
DELİLLER:
1-Dava konusu ...tesisata ait davalı nezdindeki bilgi ve belgeler,
2-...tarihli teknik bilirkişi raporu.
DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ VE GEREKÇE :
Dava, kaçak elektrik tüketiminden kaynaklı menfi tespit istemine ilişkindir.
Dosyada bulunan Kaçak Kayıt Dökümünden anlaşıldığı üzere, davalı tarafından davacıya ... tarih ve ...seri numaralı Kaçak/Usulsüz kullanımı yapıldığı, bu kullanımın Abonenin giriş nötr hattını kopararak izole ettiği, nötr cihazı kullanarak sayacı uyutup kaçak kullanım yaptığı, bu kaçak kullanıma bağlı olarak ...günlük kaçak ve ...günlük eksik tüketime bağlı olarak ...borç tahakkuk edildiği ve anılan tutarın davacı tarafından ödenmediği anlaşılmıştır.
Elektrik Piyasası Tüketici Hizmetleri Yönetmeliğinin 42/1-c maddesinde, " (1) Gerçek veya tüzel kişinin kullanım yerine ilişkin olarak;
...c) Perakende satış sözleşmesi veya ikili anlaşması mevcutken sayaçlara veya ölçü sistemine müdahale ederek, tüketimin doğru tespit edilmesini engellemek suretiyle, eksik veya hatalı ölçüm yapılması veya hiç ölçülmeden veya yasal şekilde tesis edilmemiş sayaçtan geçirilerek, mevzuata aykırı bir şekilde elektrik enerjisi tüketmesi,... kaçak elektrik enerjisi tüketimi olarak kabul edilir." düzenlemesi yer almaktadır.
Davalı tarafça kaçak kullanım iddiasına dair cd sunulduğu görülmekle, dosyada alınan ...tarihli teknik bilirkişi raporunun incelenmesinde; bilirkişi tarafından anılan CD'nin, kaçak elektrik tespit tutanağına ait kaçak kayıt dökümünün, kaçak tespit tutanağının, abone denetim formunun, tesisat endeks dökümünün irdelendiği, neticeten davacının abonenin kaçak anındaki görüntü cd si incelendiğinde söz konusu yerin sayaçının nötr giriş hattının kesik bir şekilde elektrik kullandığı net bir şekilde görüldüğü; kaçak kayıt dökümünde kurulu güç faktörünün 42.000w olarak alındığı bunun epdknın 44 maddesinin 2 fırkasının a bendinde " a) meskenlerde, proje varsa projesinde belirtilen gücün kullanma faktörü olan 0,60’ı, projesi yok ise, basit yapılarda 3 kw, diğerlerinde 5 kw’nın altında olmamak üzere bağlantı gücüne ve ortalama günlük çalışma saatine göre, yöresel özellikler ve benzer yapılar göz önüne alınarak.." dendiğini ve hatalı alındığı, doğru hesapalamanın 42.000 0.60=25,2w olması gerektiği, Kaçak kullanılan gün sayısının 60gün olarak alındığı EPDK'nın" c) 42 nci maddenin birinci fıkrasının (c) bendi çerçevesindeki tespitlerde; son endeks okuma ile tutanak düzenlenmiş olması kaydıyla kontrol, mühürleme, kesme-bağlama, sayaç değiştirme işlemleri gibi, sayaç mahallinde dağıtım şirketince gerçekleştirilmiş olan en son işlem tarihi ile kaçak tespitinin yapıldığı tarihe kadar olan süredir ve bu süre 90 günü geçemez" şeklinde olduğu ve abonenin kaçak tarihinden önce işlemin ...tarihinde okuma işlemi yapıldığı ve bu tarih ile kaçak tarihi olan ...tarihleri arsındaki gün farkı olup buda ...gün olup davalı kurumca bu sürenin ...gün olarak alındığı, söz konusu aboneye tespit edilen kurulu güç üzerinden kaçak tahakkuku düzenlenecek olursa; hesaplamanın; Kurulu Güç= 42.000W, Çekilen Güç= 42.000W0,6=25,200KW (Madde42/1/a), Günlük Çalışma Saati :...tarihleri arası Tüketim=......Saat...Gün*...ceza katsayısı =...endeks değerlerine göre hesaplanmış olup ,davacıya düzenlenmesi gereken kaçak tahakkuk tutarının ...olduğu tespit edilmiştir.

Neticeten Mahkememizce yapılan değerlendirmede; dava konusu tesisat hakkında hazırlanan ...tarihli kaçak tespit tutanağında kaçağa konu husus olan "Nötr Kesik olması, Sayacın uyutulması şeklinde kaçak kullanım”ın mevzuat gereği kaçak kullanım kapsamına girdiği, kaçak tespit tutanağının usulünce düzenlendiği, bilirkişinin "DEDAŞ tarafından gönderilen ve dava dosyasında bulunan kaçak tespit tutanağında bahsi geçen nötr kumandasına ait kablo video da görülmekte olup, Sayaca ait Nötr sayaca girişi yapılmadan Kesik olduğu Bu durumda davacı sayacı kumanda sistemi ile istediği zamanlarda çalıştırıp durdurabilmektedir. Bu nedenle de kaçak kullanım adı “kumanda sistemi” olarak belirtilmiştir." şeklindeki ifadelerinden kaçak kullanım olduğu hususunun somut verilerle gerekçelendirildiğinin anlaşıldığı, bu nedenlerle taraf vekillerinin bilirkişi raporuna yönelik itirazlarına itibar edilmemiş, dosyada bulunan bilirkişi raporundaki hesaplamanın denetime elverişli, açık ve anlaşılır olmakla hükme esas alınacağı kanaatine varılmakla, bilirkişinin olması gereken kaçak tüketim tahakkuku hesabına itibar edilmiş; ceza ve vergiler dahil ...fazlası kısmına yönelik davacının borçlu olmadığının tespitine dair aşağıdaki şekilde karar vermek gerekmiştir.
HÜKÜM:
1-DAVANIN KISMEN KABUL KISMEN REDDİ İLE; davacının ...tesisat, ...sayaç numaralı aboneliğine ilişkin ...tarihli ve ...seri numaralı Kaçak Elektrik tutanağı nedeniyle tahakkuk edilen ...TL bedelli faturaya konu edilen kaçak tahakkuk bedelinin ...TL'sinden davalı ...borçlu olmadığının tespitine, davacının fazlaya ilişkin talebinin reddine,
2- Alınması gereken ...- TL harçtan, alınan ...peşin harcın mahsubu ile bakiye ...TL'nin davalıdan tahsili ile hazineye irad kaydına,
3-Davacı tarafın ödediği 179,90 TL başvurma harcı, 3.798,54TL peşin harç olmak üzere toplam 3.978,44TL'nin davalıdan alınarak davacıya verilmesine,
4-Davacı tarafından yapılan 78,00 TL posta, tebligat gideri, 7,5TL dosya masrafı, 1.400TL bilirkişi ücreti olmak üzere toplam 1.485,50TL nin kabul red oranına göre belirlenen 1.207,72 TL'sinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine, bakiye tutarın davacı üzerinde bırakılmasına,
5-Davalı tarafından karşılanan bir gider bulunmadığından anılan hususta karar verilmesine yer olmadığına,
6- Davacı taraf davada kendisini vekil ile temsil ettirdiğinden Avukatlık Asgari Ücret Tarifesine göre belirlenen 28.798,95 TL vekalet ücretinin davalıdan alınarak davacı tarafa verilmesine,
7-Davalı taraf davada kendisini vekil ile temsil ettirdiğinden Avukatlık Asgari Ücret Tarifesine göre belirlenen 17.900,00 TL vekalet ücretinin davacıdan alınarak davalı tarafa verilmesine,
8-HMK.'nın 333. maddesi ve HMKY'nin 47. maddesi gereğince gider avansının kullanılmayan kısmının yazı işleri müdürü tarafından ilgilisi hesap numarası bildirilmiş ise hesabına aktarılmasına, aksi halde masrafın gider avansından karşılanmak suretiyle PTT vasıtasıyla adreste ödemeli olarak gönderilerek iadesinin sağlanmasına,
Dair taraf vekillerinin yüzüne karşı verilen karara karşı, 6100 Sayılı Hukuk Muhakemeleri Kanununun İstinafa ilişkin hükümleri doğrultusunda, kararın tebliğ tarihinden itibaren iki (2) haftalık süre içerisinde (HMK'nın 345. maddesi), mahkememize veya başka bir yer mahkemesine dilekçe ile başvurmak (HMK'nın 343. maddesi) ve istinaf harcı ile gerekli giderlerin tamamen ödemek (HMK'nın 344. maddesi) suretiyle, Diyarbakır Bölge Adliye Mahkemesi nezdinde İstinaf yolu açık olmak üzere açıkça okunup usulen anlatıldı

Katip Hakim