mahkeme 2018/700 E. 2023/832 K.

T.C. ... 14. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ Esas-Karar No: 2018/700 Esas - 2023/832
T.C.
...
14. ASLİYE TİCARET
MAHKEMESİ "TÜRK MİLLETİ ADINA"
KARAR
ESAS NO : 2018/700 Esas
KARAR NO : 2023/832

DAVA : Ticari Şirket (Yöneticilerin Azline İlişkin)
DAVA TARİHİ : 12/10/2018
KARAR TARİHİ : 28/12/2023
KARAR YAZIM TARİHİ : 16/01/2024
Mahkememizde görülmekte olan Ticari Şirket (Yöneticilerin Azline İlişkin) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,
DAVA:
Davacı vekili dava dilekçesinde özetle, ...İnşaat İnşaat Malzemeleri Elektrik Harita Peyzaj Taahhüt Nakliye Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi'nin ortaklarının davacı ile diğer davalı ... Cin olduğunu, ... Cin'in 03.08.2010 tarihinden itibaren şirket müdürü olarak görev yaptığını, şirket müdürünün, 2013 yılı dahil bu güne kadar şirketin olağan Genel Kurul toplantılarını yapmadığını, egemen ortak müvekkiline şirketin kayıt ve belgelerini göstermediği gibi yakın akraba olmalarına rağmen şirketin iş ve işlemleri hakkında bilgi/belge vermediğini, müvekkilinin, şirkete ve müdür ... Cin'e 2012 yılından itibaren yapılmayan Olağan Genel Kurul toplantılarının ifası ile yapılacak genel kurul toplantısında gündeme şirket müdürünün değiştirilmesinin görüşülmesi maddesi eklenmesi ihtar edilmesine rağmen cevap vermediğini, ... ... Esas sayılı davasında, davalı şirketin 2014-2015-2016 mali yıllarına ait olağan genel kurullarının yapılmasına karar verildiğini, 24/07/2018 tarihinde gerçekleşen genel kurulda davalı müdür ... Cin'in ibra edilmediğini, kayıtların incelemesinde hukuka aykırı birçok eylem tespit edildiğini, davacı şirketin ticari defter ve kayıtlarındaki yasaya ve usule aykırı işlemler için ... Cin hakkında... Cumhuriyet Başsavcılığına güveni kötüye kullanma, şirket hakkında yanlış bilgi verme, haksız rekabet gibi durumlar için şikâyet başvurusu yapılmak zorunda kalındığını, ... Cin'in müdürlük görevini ifa sürecinde şirketin demirbaşlarını, verimli taşınır/taşınmazlarını mevzuata aykırı ve şirket aleyhine elden çıkardığının tespit edildiğini, TTK'nın 626/2 maddesine aykırı şekilde 24/02/2014 tarihinde faaliyet alanı aynı olan tek kişilik ... Yapı ve İnş. Malz... Ltd. Şti'ni kurduğunu, bu şirketin müdürü olmak için müvekkilinden izin almadığını, 2014 tarihinden itibaren...Şirketi yerine ... Yapı şirketi için inşaat sözleşmeleri yaptığını, 24.07.2018 günlü Genel Kurulda sunduğu Faaliyet Raporunda...Şirketinin hiçbir faaliyeti olmadığını belirtmiş iken krediler alınmasının ve hiçbir faaliyeti olmayan şirket için kullanılmasının hayatın olağan akışına uygun olmadığını, kredileri ... Yapı şirketi için finans desteği olarak kullandığını, davalı müdür ... Cin'in şirket aktifindeki taşınmazları hileli/muvazaalı işlemlerle kayınpederi ...'a devir ettiğini, demirbaş araçları zorunluluk olmadığı halde değerlerinin çok altında bedelle sattığını, ... Cin'in güveni ve görevi kötüye kullanma suçu işlediğini, müdürlük görevini hukuka uygun ifa edemediğini belirterek...İnşaat Malzemeleri Elektrik Harita Peyzaj Taahhüt Nakliye Sanayi ve Ticaret Limited Şirket Müdürü ... Cin’in TTK 630/2.maddesi uyarınca yönetim hakkının ve temsil yetkisinin kaldırılmasına karar verilmesini talep ve dava etmiştir.
CEVAP:
Davalılar vekili cevap dilekçesinde özetle, davanın azli istenen müdüre karşı açılabileceğini, müvekkili şirket yönünden davanın husumet nedeniyle reddine karar verilmesi gerektiğini, tarafların 2004 yılında %50'şer hisse ile ortak olarak kurdukları...İnşaat Ltd. Şti.'ne ait hesaptan, şirket tarafından davacıya verilen vekaletnameler kullanılarak, davacı ve eşi ... ile olan müşterek hesaplara paralar gönderildiğini, bir mal ya da hizmet satın alınmadığı halde davacının sahibi olduğu Kısmet Ticaret tarafından...inş. Şti.'ne faturaların düzenlendiğini, anılan faturalarla...Şirketinin Kısmet Ticarete karşı borçlandırdığını, şirket kuruluşundan itibaren müvekkili ... Cin'in inşaat yapımı vb.işler ile uğraşmakta iken davacının da şirketin mali ve muhasebe kısımları ile ilgilendiğini, şirketi birlikte yönettiklerini, davacının ortağı olduğu şirketlere ve yakınlarına menfaat sağladığı ve şirketi zarara uğrattığının tespit edilmesi üzerine hakkında suç duyurusunda bulunulduğunu, ... Cumhuriyet Başsavcılığı'nın 2018/59789 soruşturma numaralı dosyada soruşturmanın devam ettiğini, zararın tahsili istemli... 5. Asliye Ticaret Mahkemesi'nin 2018/352 Esas sayılı davanın açıldığını, ... Yapı ve İnş. Malz... Ltd. Şti'nin davacının bilgisi, onayı ve tavsiyesi ile kurulduğunu, ... Yapı ve İnş. Malz... Ltd. Şti'nin merkez adresinin, mülkiyeti davacıya ait olan...Şirket adresinin karşı dairesi olduğunu, kapısında şirket unvanının yazdığını, aynı mali müşavirin hesapları tuttuğunu, bir an için dava dışı şirketin gizli kurulduğu kabul edilse dahi, aradan geçen yılları için itiraz edilmemesinin zımni muvafakatin bulunduğunu gösterdiğini, şirketin iki ortağının bir araya gelerek, 5288 ada, 20 parselde yapılan inşaatın mevcut ortaklık yapısıyla yürütülen son iş olacağı kararı alındığından, çıkar ve menfaat çatışması bulunduğu, ortaklığın ve ortakların menfaatlerinin zedelendiğinden söz edilmeyeceğini, şirkete ait bazı araç ve taşınmazların, finansman ihtiyacını karşılamak amacıyla satıldığını ve bedellerinin...Şirket hesabına yatırılarak ihtiyaçlarında kullandığını, davacı tarafından açılan... 10. Asliye Ticaret Mahkemesi'nin 2018/50 Esas saylı dava dilekçesinde, davacının şirketin mali iş ve işlemlerinden bilgi sahibi olduğunu gösterir ifadeler bulunduğunu, kredi sözleşmelerinin her iki ortak tarafından imzalandığını, davacının kendisinden habersiz kullanıldığını iddia ettiği BCH Kredisine 102.918,37 TL ödeme yaptığını, davacının bilgisi/onayı ile kredi kullanım ve kapatma işlemlerinin gerçekleştirildiğini, ...'ın davalı ... Cin'in kayınpederi olduğunu, söz konusu taşınmazları, piyasada satış sıkıntısının bulunduğu dönemde şirkete finans yaratma düşüncesiyle davacının da bilgisi ve onayıyla satın aldığını, satış bedellerinin şirket hesabına yatırıldığını, bu dükkanlarda bulunan inşaat malzemeleri ve kalıpların ...'a teslim edildiği iddiasının asılsız olduğunu, şirket araçlarının da piyasa değerlerinden satıldığını belirterek davanın reddini istemiştir.
DELİLLER VE GEREKÇE:
Dava, TTK'nın 630/2.maddesi uyarınca yöneticinin yönetim hakkının ve temsil yetkisinin kaldırılması istemine ilişkindir.
Mahkememizce tarafların delilleri toplanmış, Ticaret Sicil Müdürlüğüne müzekkere yazılmış, ... 7. Asliye Ticaret Mahkemesi'nin 2018/727 Esas sayılı, ... 10. Asliye Ticaret Mahkemesi'nin 2018/50 Esas sayılı, ... 5. Asliye Ticaret Mahkemesi'nin 2018/352 Esas sayılı, ... 11. Asliye Ticaret Mahkemesi'nin 2021/338 Esas sayılı, ... Cumhuriyet Başsavcılığı'nın 2018/59789 Soruşturma sayılı ve 2018/165818 Soruşturma sayılı dosyaları dosyamız arasına alınmış, bilirkişi incelemesi yaptırılmıştır.
... Ticaret Sicili Müdürlüğünün 09/11/2018 tarihli yazısı ve eklerinden; ...İnşaat İnşaat Malzemeleri Elektrik Harita Peyzaj Taahhüt Nakliyat Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi'nin 187641 sicil numarasına kayıtlı olduğu, şirket merkezinin Çankaya/...'da bulunduğu, davacı ...'in %67 oranında, ... Cin'in %33 oranında pay sahibi olduğu, davalı ... Cin'in 03/06/2009 tarihli ortaklar kurulu kararıyla davalı şirket müdürü olarak yetkili kılındığı anlaşılmıştır.
Mahkememizce görevlendirilen bilirkişiler tarafından düzenlenen 02/04/2021 tarihli ön raporda, dava konusu...İnşaat İnşaat Malzemeleri Elektrik Harita Peyzaj Taahhüt Nakliyat Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi'nde usulsüz işlemler yapılıp yapılmadığı hususunda rapor düzenlenebilmesi için davalı şirketin ticari defter ve kayıtlarının dosyaya kazandırılması gerektiği bildirilmiştir.
Bilirkişiler tarafından düzenlenen 31/05/2022 tarihli raporda özetle; davalı tarafından, davacı ile ortak oldukları davalı...... Ltd. Şti. ile aynı faaliyet alanında iş yapan ...... Ltd. Şti.nin kurulduğu, bu hususta davalı yan tarafından TTK 626/2. Maddesi kapsamında bildirim yapıldığına dair dava dosyasında herhangi bir yazı bulunmadığı, ...... Ltd. Şti.'nin incelenen 2014 - 2015 ve 2016 yıllarında faaliyetinin bulunmadığı, dava dosyasında ...... Ltd. Şti.'nin ticari defter ve kayıtları bulunmadığından bu dönemlere ilişkin herhangi bir inceleme yapılamadığı, bununla birlikte davalı yan tarafından kurulan ...... Ltd. Şti. ile davalı firmanın adreslerinin yan yana olduğu, davalı vekilinin; şirket kurulumundan davacı yanın haberi olduğuna dair beyanları da dikkate alınarak davalının rekabet yasağını ihlal ederek...... Ltd. Şti.yi zarara uğratıp uğratmadığının mahkemenin takdirinde olduğu, şirketin kasasında nakit bulunmasına rağmen, davalının kredi çekerek şirketi zarara uğrattığı yönündeki iddialar kapsamında yapılan incelemede; şirket tarafından bir takım BCH kredilerinin kullanıldığı, kredi kullanım tarihlerinde şirketin kasasında nakit bulunmakta ise de kredi kullanımının günün genel ekonomik ve sektörel piyasa şartları dahilinde şirket yönetimince değerlendirilebileceği, ayrıca kullanılan kredilere davacı yan tarafından da ödeme yapıldığı, bu kapsamda kullanılan kredilerin ... Cin tarafından diğer şirketinin finansmanında kullanıldığına dair herhangi bir bilgi ya da belgeye rastlanılmadığı, şirkete ait gayrimenkullerden; .... Otomatik Şanzımanlı 2010 model araç ile ... plakalı, Isuzu marka, NKR55 LOW tipi, 2007 model, açık kasa kamyonetin satış rakamlarının piyasa rayiçlerine uygun olmadığı bildirilmiştir.
Taraf vekillerinin rapora karşı beyan ve itiraz dilekçeleri değerlendirilmek suretiyle düzenlenen 02/02/2023 tarihli ek raporda özetle; Çankaya Tapu Müdürlüğü tarafından dosyaya kazandırılan 16.06.2022 tarihli yazısında ekinde bulunan ... no.lu bağımsız bölümlerin aktif-pasif tedavüllü tapu kayıtlarının incelenmesinde; Öveçler Mah. 7505 ada 4 parsel 9,10,11 nolu bağımsız bölümlerin...... Ltd. Şti tarafından ...'a, ...'dan ... Yapı Ltd. Şti'ne satışının yapıldığı, davalı tarafından, davacı ile ortak oldukları davalı...... Ltd. Şti. ile aynı faaliyet alanında iş yapan ... Yapı Ltd. Şti.nin 25/02/2014 tarihinde kurulduğu, bu hususta davalı yan tarafından TTK 626/2. Maddesi kapsamında bildirim yapıldığına dair dava dosyasında herhangi bir yazı bulunmadığı, ...... Ltd. Şti.'nin incelenen 2014 - 2015 ve 2016 yıllarında faaliyetinin bulunmadığı, dava dosyasında ... Yapı Ltd. Şti.'nin ticari defter ve kayıtları bulunmadığından bu dönemlere ilişkin herhangi bir inceleme yapılamadığı, bununla birlikte davalı yan tarafından kurulan ...... Ltd. Şti. ile davalı firmanın adreslerinin yan yana olduğu, şirket kurulumundan davacı yanın haberi olduğuna dair beyanlar dikkate alınarak davalının rekabet yasağını ihlal ederek...... Ltd. Şti.yi zarara uğratıp uğratmadığının mahkemenin takdirinde olduğu, şirketin kasasında nakit bulunmasına rağmen, davalının kredi çekerek şirketi zarara uğrattığı yönündeki iddialar kapsamında yapılan incelemede; şirket tarafından bir takım BCH kredilerinin kullanıldığı, kredi kullanım tarihlerinde şirketin kasasında nakit bulunmakta ise de kredi kullanımının günün genel ekonomik ve sektörel piyasa şartları dahilinde şirket yönetimince değerlendirilebileceği, ayrıca kullanılan kredilere davacı yan tarafından da ödeme yapıldığı, bu kapsamda kullanılan kredilerin ... ... tarafından diğer şirketinin finansmanında kullanıldığına dair herhangi bir bilgi ya da belgeye rastlanılmadığı, dosyaya kazandırılan tapu kayıtlarına göre; ... nolu bağımsız bölümlerin...... Ltd. Şti. Tarafından ...'a, ...'dan da ... Yapı... Ltd. Şti'ye satışının gerçekleştiği, ... ili, Çankaya ilçesi, Emek Mahallesi, 5288 ada 20 parselde bulunan 11 ve 12 numaralı dairelerin satış rakamlarının takdir edilen değerlerine uygun olmadığı, şirkete ait taşıtlardan; 06 GES 87 plakalı Volvo marka, S60 2.4 DS (185) SE 6 İleri Otomatik Şanzımanlı 2010 model araç ile ... plakalı, Isuzu marka, NKR5S LOW tipi, 2007 model, açık kasa kamyonetin satış rakamlarının piyasa rayiçlerine uygun olmadığı belirtilmiştir.
Tarafların rapora karşı beyan ve itirazları sonucunda düzenlenen 15/11/2023 tarihli ek raporda, ikinci ek rapordaki görüş ve sonuçlarda herhangi bir değişiklik yapılmamıştır.
Toplanan deliller ve dosya içeriği birlikte değerlendirildiğinde; yöneticinin azli davasında husumetin azli istenin müdüre yöneltilmesi gerekli ve yeterli olduğundan davalı şirket hakkında açılan davanın taraf ehliyeti (pasif husumet) yokluğu nedeniyle usulden reddine karar vermek gerekmiş, davalı müdür ... ... hakkında açılan davada, davalının 2013 yılından 2018 yılına kadar ortaklar kurulunu toplantıya çağırmadığı... 10. Asliye Ticaret Mahkemesi'nin 2018/50 Esas sayılı ve... ... Esas sayılı davalarında verilen karar ile genel kurulların yapılabildiği, dosya üzerinden yapılan bilirkişi incelemesine göre ... ... 'in davalı şirketin bir kısım taşınmazlarını kayınpederine sattıktan sonra, kendi kurduğu ... Yapı ve İnş. Malz... Ltd. Şti'ne devrinin sağlandığı, bir kısım taşınmazlar ile araçların rayiç değerlerinden düşük bedellerle satıldığı, davacıdan yazılı izin almadan aynı iştigal konularına sahip şirket kurduğu, ... 11. Asliye Ticaret Mahkemesi'nin 2021/338 Esas sayılı dosyasına sunulan 26/07/2022 tarihli bilirkişi raporunda, dava dışı ... Yapı ve İnş. Malz... Ltd. Şti kurulduktan sonra davalı şirketin iş hacminin düştüğünün tespit edildiği, tüm bu açıklamalara göre davalının özen, sadakat ve bağlılık yükümlülüğünü ağır şekilde ihlal ettiği kanaatine varılmakla hakkında açılan davanın kabulüne karar vermek gerekmiştir.
HÜKÜM:
1-Davalı...İnşaat İnşaat Malzemeleri Elektrik Harita Peyzaj Taahhüt Nakliyat Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi hakkında açılan davanın HMK'nın 114/1-d, 115/1-2 uyarınca taraf ehliyeti (pasif husumet) yokluğu nedeniyle USULDEN REDDİNE,
Kendisini duruşmalarda vekil ile temsil ettiren davalılar yararına AAÜT uyarınca hesap ve takdir edilen 17.900,00 TL vekalet ücretinin davacıdan alınarak davalı ...İnşaat İnşaat Malzemeleri Elektrik Harita Peyzaj Taahhüt Nakliyat Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi'ne ödenmesine,
2-Davalı ... Cin hakkında açılan davanın KABULÜ ile,
... Ticaret Sicili Müdürlüğü'nün 187641 sicil numarasında kayıtlı...İNŞAAT İNŞAAT MALZEMELERİ ELEKTRİK HARİTA PEYZAJ TAAHHÜT NAKLİYAT SANAYİ VE TİCARET LİMİTED ŞİRKETİ müdürü olan davalı ... 'in yönetim hakkının ve temsil yetkilerinin TTK'nın 630/2. maddesi uyarınca KALDIRILMASINA,
Keyfiyetin tescil ve ilanına,
Karar kesinleştiğinde bir örneğinin... Ticaret Sicil Müdürlüğüne gönderilmesine,
492 sayılı Harçlar Kanunu uyarınca alınması gereken 269,85 TL karar ve ilam harcından peşin alınan 35,90 TL harcın mahsubu ile bakiye 233,95‬ TL harcın davalı ... Cin'den alınarak hazineye irad kaydına,
Kendisini duruşmalarda vekil ile temsil ettiren davacı yararına AAÜT uyarınca hesap ve takdir edilen 17.900,00 TL vekalet ücretinin davalı ... 'den davacıya ödenmesine,
Davacı tarafından yapılan 35,90 TL başvurma harcı, 35,90 TL peşin harç, 336,45‬ TL tebligat posta gideri, 9.000,00 TL bilirkişi ücreti olmak üzere toplam 9.408,25‬ TL yargılama giderinin davalı ... 'den alınarak davacıya ödenmesine,
Davacı tarafından yatırılan ve artan gider avansının karar kesinleştiğinde davacıya iadesine,
Kararın taraflara re'sen tebliğine,
Dair, davacı ... ... , davalı vekili olduğunu beyan eden Vekili Av. ... 'ın yüzüne karşı davalı vekilinin yokluğunda gerekçeli kararın tebliğinden itibaren İKİ HAFTA içerisinde... BÖLGE ADLİYE MAHKEMESİ'ne İSTİNAF BAŞVURU YOLU açık olmak üzere oy birliği ile verilen karar açıkça okunup anlatıldı. 28/12/2023