mahkeme 2023/288 E. 2023/868 K.

T.C. ...12. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ
T. C.
A N K A R A
12. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ
TÜRK MİLLETİ ADINA
YARGILAMA YETKİSİNİ KULLANAN MAHKEMEMİZCE VERİLEN KARAR

ESAS NO : 2023/288
KARAR NO : 2023/868

HAKİM : Dr. ... ...
KATİP : ... ...

-...
DAVA : İtirazın İptali (Haksız Eylemden Kaynaklanan Zarar Nedeniyle)
DAVA TARİHİ : 26/04/2023
KARAR TARİHİ : 28/12/2023
GEREKÇELİ KARARIN YAZIM TARİHİ : 02/01/2024
Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali (Haksız Eylemden Kaynaklanan Zarar Nedeniyle) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,
GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:
Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; 07/07/2016 tarihinde resmi gazetede ilan edilen olağanüstü hal kapsamında alınan tedbirler doğrultusunda Milli Eğitim Bakanlığının 05/07/2019 tarih ve 13021600 sayılı oluru ile ... Akıllı Eğitim Kurumları A.Ş.'nin kapatılmasına karar verildiğini, bu kapsamda kapatılan kurumun tüm alacak ve varlıklarının bedelsiz olarak hazineye devredildiğini, ... Akıllı Eğitim Kurumları A.Ş.'nin alacaklı sıfatına sahip olduğu icra dosyalarının da İl KHK bürosu tarafından tespit edildiğini, kapatılan kurum tarafından borçlu Şükrü Şatır aleyhine ...16. İcra Müdürlüğünün 2019/9053 esas sayılı dosyası ile icra takibini başlatıldığını, borçlu tarafından yapılan itiraz ile takibin durduğunu, kapatılan kuruma ait defter ve belgelerin ...Vergi Kaçakçılığı Denetim Daire Başkanlığı tarafından inceleme yapıldığını ve 11.04.2019 tarihli yönetim kurulu kararında Şükrü Şatır'ın ödenmemiş sermaye borcu bulunduğunu tespit edildiğini, İl KHK bürosu tarafından 08/03/2023 tarihinde arabuluculuk gerçekleştirildiğini, anlaşma sağlanmadığını, ... ilgili kurumları tarafından yapılan tespitlerde şirket hissedarı davalının kuruluş aşamasında taahhüt ettiği sermaye tutarını ödemediği hususunda tereddüt bulunmadığını belirterek davalının icra dosyasına yapmış olduğu haksız itirazın iptaline, takibin devamına ve %20'den az olmamak kaydı ile icra inkar tazminatına hükmedilmesine karar verilmesini dava ve talep etmiştir.
Davalı vekili cevap dilekçesinde özetle; görev ve zamanaşımı itirazında bulunduğunu, müvekkili tarafından adı geçen şirketteki payların davaya konu takipten önce devredildiğini, şirkete herhangi bir borç bulunmadığını, şirket paylarının nama yazılı olduğunu, payların tamamının ...6. Noterliği 13/03/2019 tarih ve 3354 yevmiye numarası ile diğer ortak Fesih Yalçın'e devredildiğini, pay devri sonrası şirketin üzerine düşen tescil ve ilan yükümlülüğünü yerine getirmediğini, bu sebeple müvekkili tarafından 23/08/2019 tarihinde ...63. Noterliği kanalı ile ihtarname gönderildiğini, ihtarnamenin 23/10/2019 tarihinde davacı yana tebliğ edildiğini ancak gerekli yükümlülüklerini yine yerine getirmediğini, müvekkilinin nama yazılı hissesini TTK 490 maddesi hükümlerine göre sınırlamaya tabi tutulmaksızın yine şirket ortağı olan kişiye devrettiğini, söz konusu pay devri ile paydan doğan hak ve borçların tamamının Fesih Yalçıner'e devredildiğini, bu nedenle payın son sahibinin sorumlu olduğunu, icra takibinin hukuki dayanağı bulunmadığını, davacı yanın taraf sıfatı bulunmadığını, adı geçen şirketin terkin edildiğini ve tüzel kişiliğinin sona erdiğini, adı geçen kişiliğin sonra ermesi sebebiyle taraf ehliyeti ve taraf sıfatı bulunmadığını, davacı yanın kişiliği son bulmuş bir şirket adına hareket etmesinin usul ve yasaya aykırılık oluşturduğunu, belirterek haksız ve mesnetsiz davanın reddini, yargılama ve vekâlet ücretinin davacı taraf üzerinde bırakılmasını talep etmiştir.
...16. İcra Dairesine, ...Ticaret Odası Başkanlığına, ...63. Noterliğine, Altındağ 6. Noterliğine müzekkere yazıldığı görüldü.
Bilirkişi Sultan Erdoğan'dan 15/11/2023 tarihli bilirkişi raporu aldırılmıştır.
Davacı vekilinin davanın Fesih Yalçıner'e ihbarı talebi yerinde görülmüş olup, HMK uyarınca davanın ihbarı için gerekli tebliğ işlemleri yapılmıştır.
Dava, itirazın iptali istemlidir. (İİK md. 67)
Müzekkere cevapları, bilirkişi raporu, icra dosyası, tarafların yazılı beyanları ile incelenmesi gerekli tüm deliller dosyaya celp edilmiştir.
...16. İcra Müdürlüğünün 2019/9053 esas sayılı icra dosyasının incelenmesinde: Dava dışı ... Akıllı Eğitim Kurumları A.Ş. tarafından davalı aleyhine 02/07/2019 tarihinde başlatılan takipte toplam 156.287,67-TL istendiği, takibin dayanağının 13/01/2019 tarihli şirket esas sözleşmesinde taahhüt edilen sermaye borcu (150.000,00 TL) olduğu, ödeme emrinin davalıya tebliğ edilmeden e devlet üzerinden öğrenilmesi üzerine davalının 05/08/2019 tarihinde borca, faize ve tüm fer'ilerine itiraz etmesi üzerine takibin durdurulduğu, davacının yasal süresi içerisinde itirazın iptali davasını açtığı anlaşılmıştır.
HMK'nın 222. maddesi gereği şirketin ticari defter ve kayıtlarının yerinde incelenmesi için bilirkişiye mahkememizce yetki verilmiş ve davacı uhdesinde bulunan ... Akıllı Eğitim Kurumları A.Ş.'nin ticari defter ve kayıtları bilirkişi tarafından incelenmiş olup, aldırılan rapora göre; Davalının, dava dışı firmada %20 pay sahipli kurucu ortak olduğu, sermaye tutarının 200.000,00-TL olduğu bu tutarın 50.000,00 TL'sinin tescilden önce ödendiği, kalan bedel olan 150.000,00 TL'nin tescil tarihinden itibaren 24 ay içinde ödeneceğinin taahhüt edildiği,
Taahhüt edilen 24 aylık sürenin 23.12.2018 tarihi ile sona erdiği ancak 2018 yılı Defter-i Kebir kayıtlarına göre taahhüt edilen ifanın gerçekleştirilmediği, ödenmemiş sermaye bedelinin 150.000,00 TL olduğu,
TTK'nın 491/1 maddesi hükmünün; bedeli ödenmemiş nama yazılı payların şirketin onayı İle devrolunabileceği yönünde olduğu, ...6. Noterliği kanalı ile 13.03.2019 tarihinde gerçekleştirilen pay devrine yönetim kurulunun onay verdiğine dair karar bulunmadığı, ilgili işleme ait Ortaklar Pay Defterinde de kayıt bulunmadığı,
İtirazın yerinde olup olmadığı hususu ve faiz talebinin mahkemenin takdirinde olduğunu rapor etmiştir.
Deliller değerlendirilmiştir.
Somut olayda, davacı vekili 07/07/2016 tarihinde resmi gazetede ilan edilen olağanüstü hal kapsamında alınan tedbirler doğrultusunda Milli Eğitim Bakanlığının 05/07/2019 tarih ve 13021600 sayılı oluru ile ... Akıllı Eğitim Kurumları A.Ş.'nin kapatılmasına karar verildiğini, bu kapsamda kapatılan kurumun tüm alacak ve varlıklarının bedelsiz olarak hazineye devredildiğini, kapatılan şirketin hali hazırda devam eden icra dosyalarının hazine tarafından takip edildiğini, davalının dava konusu şirket ana sözleşmesinde taahhüt edilen sermaye borcunu ödemediğinden hakkında başlatılan takibe yapmış olduğu itirazın iptali istemiyle eldeki davanın açıldığını belirtmiş olup, davalı vekili ise cevap dilekçesinde müvekkilinin payının ...6. Noterliğince 13/03/2019 tarih ve 03354 yevmiye nolu düzenlenen evrak ile Fesih Yalçıner'e devredildiğini belirterek davanın reddine talep etmiştir.
Kapatılan şirket için ATO'ya yazılan yazı cevabında şirketin T.C. Milli Eğitim Bakanlığı'nın 5.7.2019 tarih ve 13021600 sayı ile tasdikli, T.C. ...Valiliği Defterdarlik Khk İşlemleri İl Bürosunun 27.09.2019 tarih ve E.384035 sayısı ile bildirilen, Milli Eğitim Bakanlığı Özel Öğretim Kurumları Genel Müdürlüğünün 05.07.2019 tarih e.13045166 sayılı yazısında belirtilen 05.07.2019 tarih ve E.13021600 sayılı makam oluru ile KHK kapsamında 03/10/2019 tarihinde re'sen sicilden terkin edildiği belirtilmiştir. Dolayısıyla kapatılan şirket hakkında devam eden dava ve icra takiplerini çıkarılan KHK kapsamında yürütmeye hazine yetkili olduğundan davalının aksine savunmaları yerinde görülmemiştir.
6102 sayılı TTK'nın 329. maddesine göre, ''Anonim şirket, sermayesi belirli ve paylara bölünmüş olan, borçlarından dolayı yalnız malvarlığıyla sorumlu bulunan şirkettir.'', 484. maddesine göre, ''Pay senetleri, hamiline veya nama yazılı olur. Bedelleri tamamen ödenmemiş olan paylar için hamiline yazılı pay senetleri çıkarılamaz. Bu hükme aykırı olarak çıkarılanlar geçersizdir. İyiniyet sahiplerinin tazminat hakları saklıdır.'', 490. maddesine göre, ''Kanunda veya esas sözleşmede aksi öngörülmedikçe, nama yazılı paylar, herhangi bir sınırlandırmaya bağlı olmaksızın devredilebilirler. Hukuki işlemle devir, ciro edilmiş nama yazılı pay senedinin zilyetliğinin devralana geçirilmesiyle yapılabilir.'', 491. maddesine göre, ''Bedeli tamamen ödenmemiş nama yazılı paylar, ancak şirketin onayı ile devrolunabilir; meğerki, devir, miras, mirasın paylaşımı, eşler arasındaki mal rejimi hükümleri veya cebrî icra yoluyla gerçekleşsin. Şirket, sadece, devralanın ödeme yeterliliği şüpheli ise ve şirketçe istenen teminat verilmemişse onay vermeyi reddedebilir.''
Yukarıda belirtilen açıklamalar, bilirkişi raporu ve tüm olgular birlikte değerlendirildiğinde, dava dışı ... Akıllı Eğitim Kurumları A.Ş. 1.000.000,00 TL sermaye ile kurulmuş olup hisse oranlarının yüzde 70 İdris Yurteri, yüzde 20 ..., yüzde 10 Fesih Yalçıner şeklinde olduğu, sermayenin 1/4'ünün tescilden önce ödendiği (250.000,00 TL), kalan tutarın (750.000,00 TL) ise 24 ay içerisinde; kalan sermaye borcunun ise 23/12/2018 tarihine kadar ödeneceğinin şirket ortakları tarafından taahhüt edildiği, ancak şirket kayıtlarına göre taahhüt edilen sermaye borcunun ödenmediği, davalı tarafında kabulünde olduğu üzere şirket ana sözleşmesinde pay senetlerinin nama yazılı olduğu, TTK'nın 491. maddesine göre bedeli ödenmemiş nama yazılı payların ancak şirketin onayı ile devrolunabileceği, dava dışı firmanın yönetim kurulu karar defteri incelendiğinde 13.03.2019 tarihi veya öncesi hisse devrine yönetim kurulu tarafından verilmiş bir onay kararı bulunmadığı gibi 10.04.2019 tarihli karar içeriğinin ödenmemiş sermaye borcunun tamamlanması ile ilgili olduğu, yine şirketin ortaklar pay defteri'nde de 13.03.2019 tarihinde ...6. Noterliğinde gerçekleştirilen pay devrine ilişkin kayıt bulunmadığı, dolayısıyla davacının halen ödenmemiş 150.000,00 TL sermaye borcu bulunduğu ve bu tutar nedeniyle sorumluluğunun devam ettiği, icra takibine konu edilen işlemiş faizin davada talep edilip edilmediği davacı vekiline sorulduğunda faizin icra dosyası için talep edildiğinin belirtildiği, neticeten itiraz iptali davasına konu edilen asıl alacak için davacının talebinin yerinde görüldüğü anlaşılmıştır.
Dosya içerisinde toplanan deliller, icra dosyası, ticari defter kayıtları, bilirkişi raporu ve tüm dosya içeriğine göre, davacı tarafın, yukarıda açıklanan gerekçelere uygun olarak bilirkişi raporu ile hesaplanan asıl alacak için icra takibi yapmakta haklı olduğu, yukarıda belirtilen olgular ve taleple bağlılık ilkesi gereği davanın kabulüne karar verilmesi gerektiği anlaşıldığından davalının icra takibine yaptığı itirazın iptali ile icra takibinin takipte belirtilen şartlarla devamına, asıl alacak likit olduğundan davacı lehine icra inkar tazminatı verilmesine ve yargılama giderlerinin davalıdan tahsiline dair aşağıdaki şekilde karar verilmesi gerekmiştir.
HÜKÜM : Gerekçesi yukarıda açıklandığı üzere;
1-Açılan davanın KABULÜ İLE, davacı tarafından davalı hakkında başlatılan ...16. İcra Müdürlüğünün 2019/9053 takip sayılı dosyasına yapılan itirazın iptali ile, 150.000,00-TL asıl alacak üzerinden takibin devamına,
Asıl alacak likit olduğundan %20 oranında icra inkar tazminatının davalıdan tahsili ile davacıya ödenmesine,
2-Davacının harçtan muaf olduğu gözetilerek alınması gereken 10.246,50-TL harcın davalıdan alınarak hazineye irad kaydına,
3-Davacı kendisini vekille temsil ettirdiklerinden AÜT gereğince 24.000,00-TL vekalet ücretinin davalıdan alınarak davacıya ödenmesine,
4-Davacı tarafından yapılan yargılama gideri olarak posta masrafları toplamı 238,50-TL ve bilirkişi ücreti 2.000,00-TL olmak üzere toplam 2.238,50-TL'nin davalıdan alınarak davacıya ödenmesine,
5-6325 sayılı yasanın 18/A maddesi gereği Adalet Bakanlığı tarafından karşılanan ve yargılama giderinden sayılan Arabuluculuk Ücret Tarifesinde belirtilen iki saatlik ücret tutarı karşılığı ticari arabulucu ücreti olan 3.120,00-TL'nin davalıdan alınarak hazineye gelir kaydına,
6-Davalı tarafından yapılan yargılama gideri olmadığından bu konuda karar verilmesine yer olmadığına,
7-HMK'nın 333. maddesi gereğince yatırılan gider avansından kalanın karar kesinleştiğinde yatırana iadesine,
Dair, davalı vekilinin yüzüne karşı, davacı tarafın yokluğunda verilen karar tebliğden itibaren iki haftalık süre içerisinde ...Bölge Adliye Mahkemesine istinaf kanun yolu açık olmak üzere açıkça okunup usulen anlatıldı. 28/12/2023

Katip ...
✍e-imzalıdır

Hakim ...
✍e-imzalıdır