Danıştay danistay 2023/5025 E. 2025/2115 K.

T.C.
D A N I Ş T A Y
İKİNCİ DAİRE
Esas No : 2023/5025
Karar No : 2025/2115

TEMYİZ EDEN (DAVACI) : ...
VEKİLİ : Av. ...

KARŞI TARAF (DAVALI) : ... Genel Komutanlığı
VEKİLİ : Av. ...

İSTEMİN KONUSU : ... Bölge İdare Mahkemesi... İdari Dava Dairesince verilen ... günlü, E:..., K:... sayılı kararın, dilekçede yazılı nedenlerle 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesi uyarınca temyizen incelenerek bozulması isteminden ibarettir.

YARGILAMA SÜRECİ :
Dava Konusu İstem : Dava; Bursa Işıklar Jandarma Astsubay Meslek Yüksekokulunda sözleşmeli astsubay adayı olan davacı tarafından, tek ders sınavında başarısız olduğundan bahisle ilişiğinin kesilmesine ilişkin 15/08/2019 günlü işlemin iptali istemiyle açılmıştır.
İlk Derece Mahkemesi Kararının Özeti : ... İdare Mahkemesinin ... günlü, E:..., K:... sayılı kararıyla; dava dosyasındaki bilgi, belge ve bilirkişi raporunun birlikte değerlendirilmesinden, test olarak yapılan tek ders sınavında 100 üzerinden en az 60 puan alan adayların başarılı sayılacağı kuralına yer verildiği, davacının hatalı olan bir sorunun iptal edilmesi sonucu kalan bu soru değerlendirme dışı bırakıldıktan sonra kalan cevaplara göre sınav sonucunun 59,18 puan olarak belirlendiği ve davacının başarılı sayılarak mezun olması için aradaki puan fakının sadece 0,82 puan olduğu göz önüne alındığında, yanlış olması nedeniyle iptal edilen bir soruya davacının sınav sırasında harcadığı emek, zaman ve bu emek ile zamanın yanlış olarak cevaplanan sorulara harcanması durumunda bu soruların doğru cevaplanma ve böylece doğru cevap sayısının artması ihtimali dikkate alındığında, sınavda hatalı soru sorulduğunun belirlenmesi halinde, bu soruların sınava girenler lehine, doğru cevaplanmış gibi kabul edilmesinin hakkaniyete daha uygun olduğunun açık olduğu, sorunun yanlış olmasının idarenin kendi kusurundan kaynaklanması nedeniyle bu yanlışlığın olumsuz sonuçlarının sınava katılanlara yükletilmemesi gerektiğinden, davacının puan durumunun belirlenmesinde, iptal edilen sorunun doğru cevaplandırıldığı kabul edilerek değerlendirme yapılması gerektiği kanaatine varıldığından, tek ders sınavında başarısız olduğundan bahisle davacının ilişiğinin kesilmesine ilişkin işlemde hukuka uyarlık bulunmadığı gerekçesiyle dava konusu işlemin iptaline karar verilmiştir.
Bölge İdare Mahkemesi Kararının Özeti : ... Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesince verilen temyize konu kararla; İdare Mahkemesince, uyuşmazlık konusu olayın çözümlenmesi için, davaya konu edilen sınavın cevap anahtarının ve davacının cevap kağıdının incelenerek davacının cevap kağıdına verilmesi gereken notun tespit edilmesi yönünde bir bilirkişi raporu tanzimi için görevlendirilen bilirkişi incelemesi sonucunda düzenlenen raporda özetle; "50 adet test sorusundan oluşan sınavın A kitapçığının 24. sorunun, soru tekniğinde hata olmamasına rağmen cevabında hata olduğundan iptal edilmesi kararının uygun olduğu, kalan 49 sorunun 29 tanesi doğru, 20 tanesi yanlış cevaplandığından hatalı alan soru değerlendirme dışı bırakılarak 59,18 puan alması gerektiği" değerlendirmesine yer verildiği dikkate alındığında, ilgili yönetmelik hükmü gereği davacının iptal edilen soruya düşen puan değerinin diğer sorulara paylaştırılması gerektiğinden 49 soru üzerinden yapılan değerlendirme sonucunda davacının puanının 59,18 olduğunun bilirkişi raporuyla ortaya konulduğu, dolayısıyla davacının puanının anılan tek ders sınavından geçebilecek puanın (60 puan) altında kaldığı anlaşıldığından, davacının tek ders sınavında başarısız olduğundan bahisle ilişiğinin kesilmesi yönünde tesis edilen işlemde hukuka aykırılık bulunmadığı gerekçesiyle davalı idarece yapılan istinaf başvurusunun kabulüne, başvuruya konu mahkeme kararının kaldırılmasına; davanın reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI : Davacı tarafından; hatalı olarak hazırlanan soruların sorumluluğunun, sınavı hazırlayan idareye yüklenerek, söz konusu sorular doğru cevaplanmış gibi hesaplamaya dahil edilmesi gerektiği, davalı idare ile aynı hiyerarşi içerisinde yer alan birinin bilirkişi olarak atanması ve bu kişinin hazırladığı raporun hükme esas alınmasının silahların eşitliği ilkesine aykırı olduğu, bilirkişi raporuna yapılan itirazın yargılama sırasında dikkate alınmadığı ileri sürülmektedir.

KARŞI TARAFIN CEVABI : Temyiz isteminin reddi gerektiği yolundadır.

DANIŞTAY TETKİK HAKİMİ : ...
DÜŞÜNCESİ : Temyiz isteminin kabulü ile Bölge İdare Mahkemesi kararının bozulması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Danıştay İkinci Dairesince; Danıştay Sekizinci Dairesi tarafından, Danıştay Başkanlık Kurulunun 19/07/2023 günlü, K:2023/33 sayılı kararının "Ortak Hükümler" kısmının 2. fıkrası uyarınca, ayrıca bir gönderme kararı verilmeksizin Dairemize iletilen dosyada, Tetkik Hakiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE :
MADDİ OLAY:
Davacının, sözleşmeli astsubaylık sınavını kazanarak, 18/10/2018 tarihinde Jandarma ve Sahil Güvenlik Akademisi Başkanlığı Bursa Işıklar Jandarma Astsubay Meslek Yüksekokulu Komutanlığında sözleşmeli astsubay öğrencisi olarak eğitime başladığı, temel eğitim döneminde 4, akademik eğitim döneminde 8 olmak üzere toplam 12 dersten başarısız olarak bütünlemeye kaldığı, bütünleme sınavında 11 dersten başarılı olup güvenlik ve kolluk yönetimi dersinden başarısız olması üzerine tek ders sınavına katıldığı, tek ders sınavından da 58 puan alarak başarısız sayılması üzerine, Jandarma ve Sahil Güvenlik Akademisi Eğitim-Öğretim Yönetmeliği'nin 16. maddesinin 1. fıkrasının (c) bendinde düzenlenen "Doğrudan başarısız olan öğrenciler ile bütünleme, not yükseltme, ek not yükseltme, tek ders sınavları sonucunda başarısız olan öğrencilerden, belirlenen azami eğitim süresini tamamlayamayacaklarından, kıta kaynaklı olanlar kıtalarına gönderilir, dış kaynaktan temin edilenlerin ise ilişiği kesilir." hükmü gereğince 15/08/2019 tarihinde davacının ilişiğinin kesildiği, anılan işlemin iptali istemiyle temyizen incelenmekte olan davanın açıldığı anlaşılmaktadır.

İLGİLİ MEVZUAT:
Jandarma ve Sahil Güvenlik Akademisi Eğitim Merkezi Eğitim-Öğretim Yönetmeliği, Jandarma ve Sahil Güvenlik Fakültesi Eğitim Merkezi Komutanlığı sorumluluğunda öğrenci ve kursiyerlere verilecek eğitim ve öğretime ilişkin usul ve esasları belirlemek amacıyla hazırlanmış ve İçişleri Bakanlığınca 21/03/2017 tarihinde onaylanmakla birlikte Resmi Gazete'de yayınlanmamıştır.
Danıştay İdari Dava Daireleri Kurulunun 14/10/2019 günlü, YD İtiraz No:2019/919 sayılı kararında; "3011 sayılı Kanun'un 1. maddesinin (b) bendi uyarınca Resmi Gazete'de yayımlanmayan dava konusu Yönetmelik düzenlemelerinde ve bu hükümlere dayanılarak tesis edilen davacının, subay nasbedilmeyerek kıtasına gönderilmesine ilişkin işlemde hukuka uyarlık bulunmadığı, uygulanması hâlinde giderilmesi güç veya imkânsız zararların doğmasına yol açacağı sonucuna ulaşılmıştır..." gerekçesiyle Jandarma ve Sahil Güvenlik Akademisi Eğitim Merkezi Eğitim-Öğretim Yönetmeliği'nin yukarıda belirtilen davadaki ilgili maddelerinin yürütülmesinin durdurulmasına karar verilmiştir.
Söz konusu karar doğrultusunda idare tarafından hazırlanan Jandarma ve Sahil Güvenlik Akademisi Eğitim Merkezi Komutanlığı Eğitim-Öğretim Yönetmeliği 30/04/2020 günlü, 31114 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe girmiştir.

HUKUKİ DEĞERLENDİRME :
Davacının ilişiğinin kesilmesine dayanak olan Yönetmelik'in yeterlilik sınavına ilişkin maddelerinin iptali istemiyle açılan davada, Danıştay Sekizinci Dairesinin 26/05/2021 günlü, E:2019/293, K:2021/2681 sayılı kararıyla; "Jandarma ve Sahil Güvenlik Akademisi Eğitim Merkezi Eğitim-Öğretim Yönetmeliği'nin, 3011 sayılı Kanun'un 1. maddesinin (b) bendi kapsamında bir yönetmelik olduğu anlaşılmakta olup, söz konusu Kanun uyarınca anılan Yönetmeliğin Resmi Gazete'de yayımlanması gerekmektedir.
Diğer taraftan, Yönetmeliğin dava konusu "Yeterlilik sınavı" başlıklı 25. maddesinin 1. fıkrasında yer alan '... ve not ağırlıklarına eğitim öğretim dönemi başında Senato tarafından karar verilir...' ibaresi ile yeterlilik sınavı not ağırlıklarına eğitim-öğretim dönemi başında Senato tarafından karar verileceği düzenlenmiş ise de; genel, objektif ve somut kriterler çerçevesinde belirlenmesi gereken bu hususun, hukuki güvenlik ve idari istikrar ilkeleri çerçevesinde önceden öngörülebilir şekilde genel düzenleyici işlem olan ve yukarıda belirtildiği üzere Resmi Gazete'de yayımlanması gereken Yönetmelik ile düzenlenmesi zorunlu olup, her yıl değiştirilmeye müsait şekilde Senato kararı ile belirleneceğinin öngörülmesinde bu yönüyle de hukuka uyarlık bulunmamaktadır..." gerekçesiyle söz konusu Yönetmelik maddelerinin iptaline karar verilmiş; anılan karar, Danıştay İdari Dava Daireleri Kurulunun 07/03/2022 günlü, E:2021/2967, K:2022/742 sayılı kararıyla onanarak kesinleşmiştir.
Bu durumda, davacının, hukuka aykırılığı yargı kararıyla saptanarak iptaline karar verilen Yönetmelik hükmüne dayalı olarak tek ders sınavında başarısız olduğundan bahisle ilişiğinin kesilmesine dair dava konusu işlemde hukuka uyarlık, dava konusu işlemin iptali yolundaki İdare Mahkemesi kararına yönelik istinaf isteminin kabulü ile davanın reddi yolunda verilen Bölge İdare Mahkemesi kararında ise hukuki isabet bulunmamaktadır.

KARAR SONUCU :
Açıklanan nedenlerle;
1\. DAVACININ TEMYİZ İSTEMİNİN KABULÜNE,
2\. ... Bölge İdare Mahkemesi, ...İdari Dava Dairesince verilen ...günlü, E:..., K:... sayılı kararın, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinin 2/b fıkrası uyarınca BOZULMASINA,
3\. 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 6545 sayılı Kanun'la değişik 50. maddesinin 2. fıkrası gereğince ve yukarıda belirtilen hususlar da gözetilerek yeniden bir karar verilmek üzere dosyanın, kararı veren ... Bölge İdare Mahkemesi ...İdari Dava Dairesine gönderilmesine,
4\. 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'na 6545 sayılı Kanun'un 27. maddesi ile eklenen geçici 8. maddesi uyarınca karar düzeltme yolu kapalı olmak üzere, 29/04/2025 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.