Danıştay danistay 2023/4376 E. 2025/2089 K.

T.C.
D A N I Ş T A Y
İKİNCİ DAİRE
Esas No : 2023/4376
Karar No : 2025/2089

TEMYİZ EDEN (DAVALI) : ... Genel Müdürlüğü
VEKİLİ : Av. ...

KARŞI TARAF (DAVACI) : ...
VEKİLİ : Av. ...

İSTEMİN KONUSU : ... Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesince verilen ... günlü, E:..., K:... sayılı kararın, dilekçede yazılı nedenlerle 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesi uyarınca temyizen incelenerek bozulması isteminden ibarettir.

YARGILAMA SÜRECİ :
Dava Konusu İstem :Dava; 26. Dönem Polis Meslek Eğitim Merkezi (POMEM) sınavını kazanarak geçici kaydı yapılan davacının, Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliği'nin Ek-3-1-A'da yer alan sağlık şartlarını haiz olmadığından bahisle ''Polis Meslek Yüksekokulu Öğencisi Olamaz'' kararı verilerek okulla ilişiğinin kesilmesine dair 24/12/2020 tarihli işlemin iptali istemiyle açılmıştır.
İlk Derece Mahkemesi kararının özeti : ... İdare Mahkemesinin ... günlü, E:..., K:... sayılı kararıyla; davaya konu işlemin sebep unsurunu davacının "hepatit B enfeksiyonu" rahatsızlığı nedeniyle Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliği'nin Ek-3-1-A maddesinde belirtilen sağlık şartlarını taşımamasının oluşturduğu; uyuşmazlığın çözümü için davacının hakem hastaneye sevkine karar verilerek ve en az 6 ay süreyle takibi yapılarak veya 6 aylık takip süresi kapsamında davalı idarece sevkedildiği Yüksek İhtisas Eğitim ve Araştırma Hastanesinin 07/10/2020 tarihli "GGT:14" laboratuvar tetkik sonucu ve Gastreontoroloji HBsAg: Pozitif (5208) HBVDNA:2041 yönündeki rapor sonuçları ile varsa bu rapordan önceki sonuçlar birlikte değerlendirilerek ve karar verme anında karaciğer biyopsisi yapılmak suretiyle davacının 29/09/2019 tarihli Yönetmelik değişikliğinde belirtilen sağlık şartlarını taşıyıp taşımadığı hususunda bir sağlık kurulu raporu alınmasına karar verildiği, hakem hastane olarak belirlenen Ankara S.B.Ü. Gülhane Eğitim ve Araştırma Hastanesince düzenlenen ... günlü, ... sayılı Sağlık Kurulu Raporunda "... Tanı:Karaciğer iğne biyopsisi. HBV taşıyıcılığı bulguları (seroloji ile birlikte). Nekroinflematuar aktivite minimaldir. (Modifiye HAI derecesi Grade 2/18) Fibrozis izlenmemiştir. (Modifiye HAI evresi -stage- 0/6)", "Tanı: B18.1 Kronik viral hepatit B delta ajansız", "Karar: ... tarih ve ... sayılı Emniyet teşkilatı sağlık şartları Yönetmeliği'nin EK-3-I-A-5a-3 maddesine göre POMEM öğrencisi olur." yönünde tıbbi kanaat bildirildiğinden dava konusu işlemde hukuka uygunluk bulunmadığı gerekçesiyle dava konusu işlemin iptaline karar verilmiştir.
Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti : ... Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesinin temyize konu kararıyla; Mahkeme kararının usul ve hukuka uygun bulunduğu gerekçesiyle istinaf başvurusunun reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI : Davalı idare tarafından, dava konusu işlemin hukuka uygun olduğu, İdare Mahkemesi kararında esas alınan Ankara S.B.Ü. Gülhane Eğitim ve Araştırma Hastanesinin Sağlık Kurulu Raporunda sadece biyopsi sonucunun görüldüğü, ALT ve AST sonuçlarının olmadığından raporun eksik olduğu ileri sürülmektedir.

KARŞI TARAFIN CEVABI : Cevap verilmemiştir.

DANIŞTAY TETKİK HAKİMİ : ...
DÜŞÜNCESİ : Temyiz isteminin kabulü ile Bölge İdare Mahkemesi kararının onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay İkinci Dairesince; Danıştay Sekizinci Dairesi tarafından, Danıştay Başkanlık Kurulunun 19/07/2023 günlü, K:2023/33 sayılı kararının "Ortak Hükümler" kısmının 2. fıkrası uyarınca, bir gönderme kararı verilmeksizin Dairemize iletilen dosyada, dosyanın tekemmül ettiği anlaşıldığından davalı idarenin yürütmenin durdurulması istemi hakkında bir karar verilmeksizin Tetkik Hakiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra işin gereği görüşüldü:

HUKUKİ DEĞERLENDİRME :
Bölge idare mahkemelerinin nihai kararlarının temyizen bozulması, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde yer alan sebeplerden birinin varlığı halinde mümkündür.
Temyizen incelenen karar usul ve hukuka uygun olup, dilekçede ileri sürülen temyiz nedenleri kararın bozulmasını gerektirecek nitelikte görülmemiştir.
Öte yandan; İdare Mahkemesi kararına esas alınan Ankara S.B.Ü. Gülhane Eğitim ve Araştırma Hastanesince düzenlenen ... günlü, ... sayılı Sağlık Kurulu Raporunda, ALT:12, AST:14, HBV DNA:9,204E+00, fibroz:0 tespitlerinin de ayrıca yapıldığı görülmüştür.

KARAR SONUCU :
Açıklanan nedenlerle;
1\. DAVALI İDARENİN TEMYİZ İSTEMİNİN REDDİNE,
2\. ... Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesince verilen ... günlü, E:..., K:... sayılı kararın, yukarıda yer verilen açıklama eklenmek suretiyle ONANMASINA,
3\. Temyiz giderlerinin istemde bulunan davalı idare üzerinde bırakılmasına,
4\. 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 7035 sayılı Kanun ile değişik 50. maddesi uyarınca, bu onama kararının taraflara ve bir örneğinin de ... Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesine gönderilmesini teminen dosyanın, kararı veren ... İdare Mahkemesine gönderilmesine. 29/04/2025 tarihinde oyçokluğuyla kesin olarak karar verildi.


(X) KARŞI OY :
Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliği'nin EK-3-1-A-5 maddesinde "a) HBs antijeni (+) pozitif olanlar veya HBV DNA’sı (+) pozitif olanlar öğrenciliğ kabul edilmez, ancak sağlık kurulu raporu ile inaktif hepatit B enfeksiyonu olduğu belirlenenler öğrenciliğe kabul edilir.
İnaktif hepatit B enfeksiyonu kararı aşağıdaki şekilde verilir;
1) İlaç tedavisi ile regüle edilebilen durumlarda inaktif hepatit B enfeksiyonu kararı verilemez.
2) Anlık ölçülen HBV DNA sonucu ile inaktif hepatit B enfeksiyonu kararı verilemez.
3) HBsAg pozitif olanlarda inaktif hepatit B enfeksiyonu kararı verilebilmesi için kişinin en az 6 ay süreyle takip edilmesi, bu takiplerde;
\- HBV DNA’nın 2000 IU/ml altında saptanması (Altı aylık süre içerisinde en az 3 ay ara ile en az iki kere HBV DNA’nın ölçülmesi ve bu ölçümlerde HBV DNA’nın 2000 IU/ml’nin altında saptanması koşulu aranır),
\- ALT düzeyinin normal olması (Altı aylık süre içerisinde en az 3 ay ara ile en az iki kere ALT’nin ölçülmesi ve bu ölçümlerde ALT’nin normal düzeylerde saptanması koşulu aranır),
\- Karar verme anında yapılacak olan karaciğer biyopsisinde (İshak skorlamasına göre) fibrozis evresinin F0 veya F1 saptanması gerekmektedir.
4- HBs Ag (+) bulunduğu anda, bu madde hükümlerini karşılayacak şekilde en az 6 aylık sağlık özgeçmişini gösteren sağlık raporlarının bulunması durumunda, mevcut enfeksiyonun inaktif hepatit B enfeksiyonu olduğuna dair karar verilebilir.
5- HBs Ag (+) bulunduğu anda, kişinin en az 6 aylık sağlık özgeçmişini gösteren sağlık raporlarının bulunmaması durumunda o anki giriş raporu “öğrenci olamaz” kararı ile sonuçlandırılır, bu karardan sonra, aynı veya başka bir sağlık hizmet sunucusunda kişi takiplerini yaptırabilir. Bu takipler, bu madde hükümleri çerçevesinde yapılır. Bu süreç sonrasında kişiler inaktif hepatit B enfeksiyonu açısından yeniden değerlendirilebilir.” kuralına yer verilmiştir.
Yapılan düzenlemeyle inaktif hepatit B enfeksiyonu ( inaktif taşıyıcı) olanların da öğrenciliğe kabul edildiği ve inaktif hepatit B enfeksiyonu tespitinin koşullarının gösterildiği, hepatit B virüsü ile enfekte olunduğunun tespiti halinde; en az 6 aylık sağlık özgeçmişini gösteren sağlık raporlarının bulunması durumunda, mevcut enfeksiyonun inaktif hepatit B enfeksiyonu olduğuna dair karar verilebilineceği, bu sağlık raporunun bulunmaması halinde ise; o anki giriş raporu ile “öğrenci olamaz” kararı verilmesi konusunda idarenin bağlı yetki içinde olduğu anlaşılmaktadır.
Uyuşmazlıkta, davacının giriş raporu ile yapılan, hepatit B virüsü ile enfekte olunduğuna dair tespitte bir yanılma olmadığı görülmektedir. Bu tespitin yapıldığı anda davacının en az 6 aylık sağlık özgeçmişini gösteren sağlık raporları olmadığından sonuç olarak, davacı hakkında tesis edilen, POMEM öğrencisi olamayacağına ilişkin dava konusu işlemde mevzuata aykırılık bulunmamaktadır.
Açıklanan nedenlerle dava konusu işlemin iptali yolunda verilen kararın bozulması gerektiği oyu ile çoğunluk kararına katılmıyorum.


(XX) KARŞI OY:
Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliği hükmü gereğince, inaktif hepatit B enfeksiyonu kararı verilmesi için, ilaç tedavisi ile regüle edilebilen durum olmaması, anlık ölçülen HBV DNA sonucu karar verilmemesi ve HBsAg pozitif olanlarda inaktif hepatit B enfeksiyonu kararı verilebilmesi için kişinin 6 ay içinde en az 3 ay ara ile iki kez ALT HBV DNA testleri yapılarak takip edilmesi- HBV DNA’nın 2000 IU/ml altında saptanması ve karaciğer biyopsisinde (İshak skorlamasına göre) fibrozis evresinin F0 veya F1 saptanması gerekmektedir.
Dosyanın incelenmesinden; davalı idare tarafından Yüksek İhtisas Eğitim ve Araştırma Hastanesine sevki üzerine anılan Hastanece düzenlenen 0710/2020 günlü Sağlık Kurulu Raporunda, HBV DNA:2041 olduğu; İdare Mahkemesi kararına esas alınan Ankara S.B.Ü. Gülhane Eğitim ve Araştırma Hastanesince düzenlenen ... günlü, ... sayılı Sağlık Kurulu Raporunda, ALT:12, AST:14, HBV DNA:9,204E+00, fibroz:0 olduğu dikkate alındığında; yukarıda yer verilen Yönetmelik hükmü gereğince 6 ay süreyle en az 3 ay ara ile HBV-DNA ve ALT değerlerinin ölçülmediği anlaşılmıştır.
Bu durumda, davacının aynı hakem hastaneye yeniden sevkinin yapılarak, Yönetmelik'te belirtilen usuli eksikliğin giderilmesi suretiyle düzenlenecek yeni sağlık kurulu raporuna göre yeniden bir karar verilmesi gerektiğinden, temyize konu ... Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesi kararında hukuka uyarlık bulunmamaktadır.
Açıklanan nedenlerle dava konusu işlemin iptali yolunda verilen kararın bu gerekçe ile bozulması gerektiği oyu ile çoğunluk kararına katılmıyorum.