Danıştay 9. D 2023/5901 K.

Danıştay 9. Daire Başkanlığı 2023/719 E. , 2023/5901 K.

"İçtihat Metni"

T.C.

D A N I Ş T A Y

DOKUZUNCU DAİRE

Esas No : 2023/719

Karar No : 2023/5901

TEMYİZ EDEN (DAVALI) : ... Vergi Dairesi Başkanlığı

(... Vergi Dairesi Müdürlüğü)

VEKİLİ : Av. ...

KARŞI TARAF (DAVACI) : ...

VEKİLİ : Av. ...

İSTEMİN KONUSU : ... Bölge İdare Mahkemesi ... Vergi Dava Dairesinin ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararının, temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

YARGILAMA SÜRECİ:

Dava konusu istem: Davacı adına, ... Yapı İnşaat Havuz Malzemeleri Plastik Orman Ürünleri Paz. San. ve Tic. Ltd. Şti. hakkında düzenlenen vergi tekniği raporuna istinaden sahte belge düzenleme fiiline iştirak ettiğinden bahisle 2018 yılı kurumlar vergisi ile 2018 yılının tüm dönemlerine ilişkin geçici vergiler üzerinden kesilen bir kat vergi ziyaı cezasının kaldırılması istemine ilişkindir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: ... Vergi Mahkemesinin ... tarih ve E:...,K:... karar sayılı ... Yapı İnşaat Havuz Malzemeleri Plastik Orman Ürünleri Paz. San. ve Tic. Ltd. Şti. hakkında düzenlenen vergi tekniği raporunda yer alan tespitlerden, davacıya verilen vekaletin hisse devri dışında kullanılmadığı, sahte fatura düzenleme fiiline iştirak ettiği yolunda kesin bir tespit yapılmadığı anlaşıldığından sahte belge düzenleme fiiline iştirak ettiğinden bahisle 2018 yılı kurumlar vergisi ile 2018 yılının tüm dönemleri geçici vergiler üzerinden kesilen bir kat vergi ziyaı cezasında hukuka uyarlık bulunmadığı gerekçesiyle davanın kabulüne, dava konusu vergi ziyaı cezalarının kaldırılmasına karar verilmiştir.

Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: İstinaf başvurusuna konu Vergi Mahkemesi Kararının hukuka ve usule uygun olduğu ve davalı idare tarafından ileri sürülen iddiaların söz konusu kararın kaldırılmasını sağlayacak nitelikte görülmediği belirtilerek 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 45. maddesinin 3. fıkrası uyarınca istinaf başvurusunun reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI: Yapılan işlemlerin yasal ve yerinde olduğu belirtilerek kararın bozulması istenilmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI: Savunma verilmemiştir.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ ...'ÜN DÜŞÜNCESİ: Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan Bölge İdare Mahkemesi kararının onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Dokuzuncu Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE:

MADDİ OLAY:

Davacı adına, ... Yapı İnşaat Havuz Malzemeleri Plastik Orman Ürünleri Paz. San. ve Tic. Ltd. Şti. hakkında düzenlenen vergi tekniği raporuna istinaden sahte belge düzenleme fiiline iştirak ettiğinden bahisle 2018 yılı kurumlar vergisi ile 2018 yılının tüm dönemlerine ilişkin geçici vergiler üzerinden kesilen bir kat vergi ziyaı cezasının kaldırılması istenilmektedir.

İLGİLİ MEVZUAT:

213 sayılı Vergi Usul Kanunu'nun 3/B maddesinde, vergilendirmede, vergiyi doğuran olay ve bu olaya ilişkin muamelelerin gerçek mahiyetinin esas olduğu, vergiyi doğuran olay ve bu olaya ilişkin muamelerin gerçek mahiyetinin, yemin hariç her türlü delille ispatlanabileceği ve iktisadi, ticari ve teknik icaplara uymayan veya olayın özelliğine göre normal ve mutat olmayan bir durumun iddia olunması hâlinde, ispat külfetinin, bunu iddia eden tarafa ait olduğu, 134. maddesinde de vergi incelemesinden maksadın, ödenmesi gereken vergilerin doğruluğunu araştırmak, tespit etmek ve sağlamak olduğu düzenlenmiştir.

213 sayılı Kanun'un; "Vergi ziyaı" başlıklı 341. maddesinde, "Vergi ziyaı, mükellefin veya sorumlunun vergilendirme ile ilgili ödevlerini zamanında yerine getirmemesi veya eksik yerine getirmesi yüzünden, verginin zamanında tahakkuk ettirilmemesini veya eksik tahakkuk ettirilmesini ifade eder. Şahsi, medeni haller veya aile durumu hakkında gerçeğe aykırı beyanlar ile veya sair suretlerle verginin noksan tahakkuk ettirilmesine veya haksız yere geri verilmesine sebebiyet vermek de vergi ziyaı hükmündedir. Yukarıdaki fıkralarda yazılı hallerde verginin sonradan tahakkuk ettirilmesi veya tamamlanması veyahut haksız iadenin geri alınması ceza uygulanmasına mani teşkil etmez." hükmüne, "Vergi ziyaı cezası" başlıklı 344. maddesinde, 341. maddede yazılı hallerde vergi ziyaına sebebiyet verildiği takdirde, mükellef veya sorumlu hakkında ziyaa uğratılan verginin bir katı tutarında vergi ziyaı cezası kesileceği, vergi ziyaına 359. maddede yazılı fiillerle sebebiyet verilmesi halinde bu ceza üç kat, bu fiillere iştirak edenlere ise bir kat olarak uygulanacağı hükmüne yer verilmiştir.

HUKUKİ DEĞERLENDİRME:

Dosyanın incelenmesinden, davacının sahte fatura düzenleme fiiline iştirak ettiği belirtilen ... Yapı İnşaat Havuz Malzemeleri Plastik Orman Ürünleri Paz. San. ve Tic. Ltd. Şti. hakkında düzenlenen ... tarih ve ... sayılı Vergi Tekniği Raporu'nda özetle; ... Mah. ... Bulvarı No:... Buca/İZMİR adresinde 24/11/2017 tarihinden itibaren "inşaat malzemeleri toptan ticareti faaliyeti ile iştigal ettiği, şirket ortaklarından ...'nın 200 adet payını 30/01/2018 tarihinde ...'ya devrettiği, şirketin tek ortaklı bir limited şirket olduğu, tek ortağın ... olduğu ve müdür olarak seçildiği, ...'nın ifadesinde özetle; "2018 yılının başlarında sağlık sorunları nedeni ile sigortalı olmaya ihtiyaç duyduğundan ... isimli bir şahıs ile tanıştığını, ... isimli şahsın muhasebeci olması sebebi ile kendisini 700,00 TL karşılığında sigortalı çalışan olarak göstereceğini ve bu işlemlerin olabilmesi için ... isimli şahıs ile birlikte noter huzurunda içeriğini bilmediği bir takım evraklar imzaladıklarını ve ...'yı tanımadığını, ... ve ...'yi de tanımadığını, ... isimli şahsın kendisini bir defa işletmeye götürdüğünü, işyerinde az miktarda inşaat malzemeleri ve bir çalışanın olduğunu" beyan ettiği, İzmir 10. Noterliği ile yapılan yazışma sonrasında mükellef kurumun kuruluş işlemlerinin, imza sirkülerinin, vekaletname ve hisse devri işlemlerinin burada yapıldığı, ... tarihli ... yevmive numaralı vekaletname ile ...'nın ...'ü şirket hisselerini devretme konusunda vekil tayin ettiği, ayrıca .. tarihli ... yevmiye numaralı vekaletname ile ...'nın ... ile ...'i her türlü iş ve işlem yapmaya vekil tayin ettiği, ... tarihli ... yevmiye numaralı Limited Sirket Pay Devri Sözleşmesi ile ...'ya vekaleten ... tarafından ...'nın hisselerinin ...'ya devir edildiğinin tespit edildiği, ... tarihli ... yevmive numarali vekaletname ile ...'nın ... ile ... ve ...'i her türlü iş ve işlem yapmaya vekil tayin ettiği, aynı tarihli vekaletname ile ...'nın ...'ü şirket hisselerini devretme konusunda vekil tayin ettiği, şirket hakkında yapılan yoklamalarda; mükellefin işyeri adresi olan ... Mahallesi ... Bulvarı No:... Buca İZMİR adresinde 30/11/2017 tarihinde yapılan yoklamada; “Mükellef kurumun dekoratif malzeme ve tamamlayıcı İnşaat malzemelerinin montajının yanı sıra yapı malzemelerinin toptan ficareti faaliyeti ile iştigal edeceği, işyerinin kiralık olduğu, işyerinde büro masasının yanı sıra muhtelif yapı malzemelerinin bulunduğu, çalışanının olmadığı hususlarının" tespit edildiği, mükellefin işyeri adresinde 13/04/2018 tarihinde yapılan yoklamada; “Mükellef kurum yetkilisi ... işyerinde bulunmamakla birlikte işverinde muhtelif yapı malzemelerinin bulunduğu. işyerinin 51 m2 büyüklüğünde olduğu. defter ve belgelerin mali müşavirde olduğu" hususlarının tespit edildiği, mükellefin işyeri adresinde 30/05/2018 tarihinde yapılan yoklamada; “Belirtilen adreste muhtelif yapı malzemelerinin olduğu" hususlarının tespit edildiği, mükellefin işyeri adresinde 17/10/2018 tarihinde yapılan yoklamada; “Belirtilen adreste sigortalı çalışan ... ile görüşüldüğü. vekaletnamesinin olmadığı, şube, depo ve araçlarının bulunmadığı, muhtelif inşaat malzemelerinin yanı sıra 2 adet numunelik havuz filtresinin bulunduğu, inşaat malzemelerinin alınıp direkt müşteriye teslim edildiği, kendisinden başka çalışanın olup olmadığını bilmediği, faturaların muhasebeci tarafından düzenlendiği" hususlarının tespit edildiği, incelemeye ibraz edilmiş olan defterlerin tetkiki neticesinde, 2018 hesap dönemine ait söz konusu defterlerden yevmiye defterinin 1-16 sayfasının, defter-i kebirin 1-24 sayfasının 0/.01/2018-31/03/2018 tarihleri arasında dolu olduğu geriye kalan sayfalarının boş olduğu, envanter defterinin ise incelemeye boş olarak ibraz edildiği ve incelemeye 1 klasör halinde ibraz edilen alış-satış faturalarının Ocak, Şubat ve Mart aylarını kapsadığının tespit edildiği, defter ve belgeler hakkında ... özetle: "defter belgelerin kendisinde olmadığını, defter belgeleri hiçbir zaman görmediğini üzerlerinde işlem yapmadığını, ... isimli şahıs ile birlikte noter huzurunda içeriğini bilmediği bir takım evraklar imzaladığını" ifade ettiği, kurum tarafından 2018 yılında 48.281.310,30 TL satış beyan edildiği, 2019 yılı kurumlar vergisi beyannamesinin verilmediği, muhtasar beyannamelerde 2018 yılı için 0 ila 3 arası çalışan beyan edildiği, 2019 yılı içinse muhtasar beyanname verilmediği, 2018 yılında 48.278.888,76 TL tutarında katma değer vergisi beyan edilmesine rağmen ödenecek vergisinin çıkmadığı, 2019/Ocak ila Ekim döneminde 7.480.102,54 TL tutarında katma değer vergisi beyan edilmesine rağmen ödenecek vergisinin çıkmadığı, adına kayıtlı motorlu taşıta rastlanılamadığı, mükellef kurumun ve kanuni temsilcisi ...'nın hesaplarında herhangi bir hareketin tespit edilemediği, mükellefin sigortalı çalışanı ...'in ifadesinde özetle: "firmanın inşaat malzemeleri toptan ve perakende ticareti faaliyeti ile iştigal ettiğini, dükkanda tuğla, gaz beton, kalekim, çimento, alçı, cam elyaf, eldiven vb. inşaat malzemelerinin yanı sıra iki adet havuz filtresi bulunduğunu, dükkan da bulunduğu süre boyunca çoğunlukla mahalleli olduklarını düşündüğü kişilere cüzi tutarlarda muhtelif tuğla, kalekim satışı yaptığını, havuz ürünleri satışının ise hiç olmadığını, firmada çalıştığı süre boyunca dükkanda inşaat malzemeleri dışında her hangi bir ürün satışı yapılmadığını, firmanın başkaca bir şubesi, deposu, aracı bulunmadığını, dükkanda bulunduğu sürece mahalleli olduklarını düşündüğü kişilere cüzi miktarda inşaat malzemesi sattığını, firmanın toptan kimden mal aldığını, kime sattığını bilmediğini, firmada yüklü mal alış satışı olup olmadığını bilmediğini böyle bir olaya şahit olmadığını, firmanın muhasebecisi ya da muhasebecisinin yanında çalışan ... diye bildiği birisi ile bir kez telefon ile görüştüğünü, dükkan da fatura vb. evrak bulunmadığını, yapılan satışlarda faturayı kimin düzenleyip kime teslim ettiği konusunda bilgisinin bulunmadığı" hususlarını beyan ettiği, mükellefin işyeri sahibi ...'in ifadesinde özetle: "işyerinin evinin altında bulunduğu, işyerini ...'ya kiraladığını, şu an işyerinde kimin durduğunu bilmediğini, işyerinin açık olduğunu ancak işyerine gelen gidenin olmadığını, işyerinde muhtelif inşaat malzemelerinin olduğunu, işyerinin 100 m2 büyüklüğünde olduğunu, işyerinde satış yapıldığını görmediği" hususlarını ifade ettiği, 2018 yılı Ba-Bs analizlerine göre şirketin alım satımı yaptığı firmaların %99'unun hakkında sahte belge düzenleme/kullanma incelemesi bulunduğu yahut özel esaslara tabi olduğu, 2019 yılı Ba-Bs analizlerine göre şirketin mal satımı yaptığı firmaların %93'ünün hakkında sahte belge düzenleme/kullanma incelemesi bulunduğu yahut özel esaslara tabi olduğu, 2019 yılında şirketin mal alımı yaptığı firmaların ise %100'ünün hakkında sahte belge düzenleme incelemesi bulunduğunun tespit edildiği, yapılan karşıt incelemelerde şirketin mal alımı yaptığı tespit edilen ... ifadesinde özetle: "havuz ekipmanlarının pazarlaması ve ticareti faaliyeti ile iştigal ettiklerini, faturalarda yer alan ürünlerin muhtelif havuz ekipmanı olduğunu, ... ile birkaç kez görüştüğünü, mükellef kurumun Buca'da yer alan iş yerine bir kez gittiğini, satın alma sürecinin elemanları vasıtasıyla yürütüldüğünü, malların nakliyesinin bir kısmının mükellef kurum bir kısmının da kendileri tarafından gerçekleştiğini, ödemenin ise çek ile yapıldığı" hususlarını beyan ettiği, şirketin mal alımı yaptığı tespit edilen ... Ltd. Şti. yetkilisi ifadesinde özetle: "Reklam, prodüksiyon, organizasyon ve promosyon malzemelerinin ticareti faaliyeli ile uğraştıklarını, faturalarda yer alan ürünlerin bardak altlığı, mouse altlığı, plastik kalemlik gibi promosyon malzemeleri olduğunu, fiyatın uygun olması ve işyerine gidip çalışan ve makinelerin olması sebebi ile firma ile çalıştıklarını, firmanın merkezinin Buca'da, MTK'da ise deposunun olduğunu, firma yetkilisi ...'ın hesabına havale yapmak suretiyle ödemenin gerçekleştiğini malların teslimatının ... Yapı Ltd. Şti. tarafından gerçekleştiği" hususlarını beyan ettiği, şirketten mal alımı yaptığı tespit edilen ...'ın ifadesinde malların gerçekten şirketten alındığını beyan ettiği hususlarının tespit edilmesiyle birlikte vergi inceleme elemanınca mükellefin 2018 tarihinden itibaren gerçek bir ticari faaliyeti olmaksızın komisyon karşılığında sahte fatura düzenlediği ve davacının sahte belge düzenleme fiiline iştirak ettiği tespitlerine yer verilmiştir.

Dava konusu vergi ziyaı cezalarının dayanağı olan ... Yapı İnşaat Havuz Malzemeleri Plastik Orman Ürünleri Paz. San. ve Tic. Ltd. Şti. adına 2018 yılına ilişkin tarh edilen vergi ve kesilen cezalar hakkında açılan davalarda ... Vergi Mahkemesi'nin ... tarih ve E:... K:... sayılı kararı ile anılan şirketin 2018 yılında düzenlediği tüm belgelerin sahte belge olarak kabul edilmesi gerektiği kanaatine varıldığı, dava konusu vergi ziyaı cezalı kurumlar vergisi ile geçici vergi üzerinden kesilen vergi ziyaı cezasında hukuka aykırılık bulunmadığı, düzenlenen ihbarnamelerde geçici verginin tahakkuk ettirilmeyeceğinin belirtilmiş olması karşısında, dava konusu geçici vergiye ilişkin olarak karar verilmesine yer olmadığı gerekçesiyle davanın kısmen reddine, kısmen karar verilmesine yer olmadığına karar verildiği,... Bölge İdare Mahkemesi ... Vergi Dava Dairesinin ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararı ile geçici vergi üzerinden kesilen vergi ziyaı cezasının bir katı aşan kısımında hukuka uygunluk bulunmadığı gerekçesiyle istinaf başvurusunun kısmen reddine, kısmen kabulüne, Vergi Mahkemesi kararının geçici vergi üzerinden kesilen bir katı aşan vergi ziyaı cezasına ilişkin kısmının kaldırılmasına karar verildiği, söz konusu karara karşı davacı tarafından temyiz başvurusunda bulunulduğundan anılan şirketin sahte fatura düzenleyerek komisyon geliri elde ettiği hususunun kesinleştiği anlaşılmıştır.

Yukarıdaki tespitlerin bir bütün halinde değerlendirilmesinden, ... Yapı İnşaat Havuz Malzemeleri Plastik Orman Ürünleri Paz. San. ve Tic. Ltd. Şti.'nin ortak ve temsilcileri sıra ile ... ile ...'nın şirket hisse devri ve diğer tüm işlemlerle ilgili İzmir 10. Noterliğinin ... tarihli ... yevmive numaralı vekaletname ve ... tarihli ... yevmive numaralı vekaletname ile davacı ...'ü vekil tayin etmesi, ... tarihli ... yevmiye numaralı Limited Sirket Pay Devri Sözleşmesi ile ...'ya vekaleten ... tarafından ...'nın hisselerinin ...'ya devredilmesi, ...'nın ifadesinde ...'yı tanımadığını, sağlık sorunları nedeni ile .. isimli şahıs ile birlikte noter huzurunda içeriğini bilmediği bir takım evraklar imzaladıklarını beyan etmesi karşısında davacı tarafından anılan şirketin sevk ve idare edildiğinin, ortaklık hisse devri gibi şirket adına çok önemli bir konuda işlem yapma yetkisine sahip olmasının da davacının sahte fatura düzenleme fiiline iştirak ettiğini sarih bir biçimde ortaya konulduğu sonucuna varıldığından davacı adına, ... Yapı İnşaat Havuz Malzemeleri Plastik Orman Ürünleri Paz. San. ve Tic. Ltd. Şti. hakkında düzenlenen vergi tekniği raporuna istinaden sahte belge düzenleme fiiline iştirak ettiğinden bahisle 2018 yılı kurumlar vergisi ile 2018 yılının tüm dönemlerine ilişkin geçici vergiler üzerinden kesilen bir kat vergi ziyaı cezasının kaldırılması istemiyle açılan davayı kabul eden Vergi Mahkemesi kararına yönelik davalı tarafından yapılan istinaf başvurusunu reddeden Bölge İdare Mahkemesi kararında isabet görülmemiştir.

KARAR SONUCU:

Açıklanan nedenlerle;

Davalının temyiz isteminin kabulüne,

... Bölge İdare Mahkemesi ... Vergi Dava Dairesinin ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararının BOZULMASINA,

Yeniden bir karar verilmek üzere dosyanın ... Bölge İdare Mahkemesi ... Vergi Dava Dairesine gönderilmesine, 20/12/2023 tarihinde kesin olarak oybirliğiyle karar verildi.