Danıştay 10. D 2023/6722 K.

Danıştay 10. Daire Başkanlığı 2021/2180 E. , 2023/6722 K.

"İçtihat Metni"

T.C.

D A N I Ş T A Y

ONUNCU DAİRE

Esas No : 2021/2180

Karar No : 2023/6722

TEMYİZ EDEN (DAVALI) : … Valiliği

KARŞI TARAF (DAVACI) : …

VEKİLİ : Av. …

İSTEMİN_KONUSU : … Bölge İdare Mahkemesi …. İdari Dava Dairesi'nin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

YARGILAMA SÜRECİ :

Dava konusu istem: Davacı tarafından, silahlı özel güvenlik görevlisi kimlik kartının yenilenmesi talebinin reddine ilişkin … tarih ve … sayılı Siirt Valiliği Özel Güvenlik Komisyonu Kararının iptali istenilmiştir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: … İdare Mahkemesi'nin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararıyla; reşit olmayan hemcinsiyle cinsel ilişkide bulunduğuna dair davacı hakkında yapılan soruşturma ve akabinde açılan davada, … Ağır Ceza Mahkemesi'nin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararıyla; mağdurun sanığa yönelik şikayetinden vazgeçtiği bu nedenle sanığın üzerine atılı cinsel ilişki suçundan 5271 sayılı CMK' nın 223/8 maddesi uyarınca şikayet yokluğundan kamu davasının düşmesine karar verildiği ve kararın 14/01/2019 tarihinde kesinleştiği, özel güvenlik görevlisi olarak görev yapan davacının, hemcinsi reşit olmayan kişiyle cinsel ilişkiye girmek suçuna konu fiilinden dolayı hakkında açılan davada verilmiş bir mahkumiyet kararının bulunmadığı görülmekte ise de, dosya içerisinde yer alan bilgi, belge ve beyanlardan davacının fiilinin sabit olduğu, bu fiilin de özel güvenlik hizmeti ile bağdaşmadığı anlaşılmakta olup, özel güvenlik hizmetinin önem ve niteliği de dikkate alındığında, tesis edilen işlemde hukuka aykırılık bulunmadığı gerekçesiyle davanın reddine karar verilmiştir.

Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: … Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesi'nce; ... Ağır Ceza Mahkemesi'nin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararıyla; mağdurun sanığa yönelik şikayetinden vazgeçtiği, sanıktan şikayetçi olmadığı, bu nedenle sanığın üzerine atılı cinsel ilişki suçundan 5271 sayılı CMK'nın 223/8 maddesi uyarınca şikayet yokluğundan kamu davasının düşmesine karar verildiği ve kararın kesinleştiği dikkate alındığında, hakkında ceza yargılaması bulunduğundan bahisle, silahlı özel güvenlik kimlik kartının yenilenmesi talebinin reddine ilişkin dava konusu işlemde hukuka uyarlık, aksi yönde verilen idare mahkemesi kararında ise hukuki isabet bulunmadığı gerekçesiyle davacının istinaf başvurusunun kabulüne, … İdare Mahkemesi'nce verilen … tarih ve E:…, K:… sayılı, davanın reddine ilişkin kararın kaldırılmasına ve dava konusu işlemin iptaline karar verilmiştir.

TEMYİZ_EDENİN_İDDİALARI : Davalı idare tarafından, davacının fiilinin sabit olduğu, davacı hakkında ... Asliye Ceza Mahkemesinin E:… sayılı dosyasında "çocuk, hayvan, ölmüş insan bedeni ile üretilen müstehcen yayınları yayınlamak" suçundan dolayı açılan davada yargılamasının devam ettiği, isnat edilen suçlar ve sabit olan fiillerin kamu güvenliğine yardımcı hizmet gurubu olan özel güvenlik hizmetiyle bağdaşmadığı, temyize konu Bölge İdare Mahkemesi kararının bozulması gerektiği ileri sürülmektedir.

KARŞI_TARAFIN_SAVUNMASI : Davacı tarafından savunma verilmemiştir.

DANIŞTAY TETKİK HAKİMİ : …

DÜŞÜNCESİ : Temyiz isteminin kabulü gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Onuncu Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE :

MADDİ OLAY :

Davacı hakkında Siirt Cumhuriyet Başsavcılığı tarafından reşit olmayanla cinsel ilişki suçundan 2016/671 sayılı soruşturmanın başlatılması üzerine davacının silahlı özel güvenlik görevlisi kimlik kartının iptal edildiği, söz konusu soruşturma akabinde açılan davada, ... Ağır Ceza Mahkemesi' nin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararıyla mağdurun sanığa yönelik şikayetinden vazgeçmesi nedeniyle sanığın üzerine atılı reşit olmayan hemcinsi ile cinsel ilişki suçundan şikayet yokluğundan kamu davasının düşmesine karar verildiği, bu karar üzerine davacı tarafından kimlik kartının yenilenmesi talebiyle başvuruda bulunulduğu, … tarih ve … sayılı Siirt Valiliği Özel Güvenlik Komisyonu Kararıyla başvurunun reddi neticesinde anılan kararın iptali istemiyle bakılmakta olan davanın açıldığı anlaşılmıştır.

İLGİLİ MEVZUAT:

5188 sayılı Özel Güvenlik Hizmetlerine dair Kanun'un "amaç" başlıklı 1. maddesinde, "Bu Kanunun amacı, kamu güvenliğini tamamlayıcı mahiyetteki özel güvenlik hizmetlerinin yerine getirilmesine ilişkin esas ve usulleri belirlemektir." hükmüne; "kapsam" başlıklı 2. maddesinde, "Bu Kanun, özel güvenlik izninin verilmesine, bu hizmeti yerine getirecek kişi ve kuruluşların ruhsatlandırılmasına ve denetlenmesine ilişkin hususları kapsar." hükmüne; "Özel güvenlik görevlilerinde aranacak şartlar" başlıklı 10. maddesinde, "Özel güvenlik görevlerinde aşağıdaki şartlar aranır:

a) Türkiye Cumhuriyeti vatandaşı olmak.

b) Silahsız olarak görev yapacaklar için en az sekiz yıllık ilköğretim veya ortaokul; silahlı olarak görev yapacaklar için en az lise veya dengi okul mezunu olmak.

c) 18 yaşını doldurmuş olmak.

d)26/9/2004 tarihli ve 5237 sayılı Türk Ceza Kanununun 53 üncü maddesinde belirtilen süreler geçmiş veya hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verilmiş olsa bile;

1. Kasten işlenen bir suçtan dolayı bir yıl veya daha fazla süreyle hapis cezasına mahkûm olmamak.

2. Affa uğramış olsa bile Devletin güvenliğine, Anayasal düzene ve bu düzenin işleyişine, özel hayata ve hayatın gizli alanına ve cinsel dokunulmazlığa karşı suçlar ile uyuşturucu veya uyarıcı madde suçları, zimmet, irtikâp, rüşvet, hırsızlık, dolandırıcılık, sahtecilik, güveni kötüye kullanma, hileli iflas, ihaleye fesat karıştırma, edimin ifasına fesat karıştırma, suçtan kaynaklanan malvarlığı değerlerini aklama, kaçakçılık ve fuhuş suçlarından mahkûm olmamak.

3. Anayasal düzene ve bu düzenin işleyişine, özel hayata ve hayatın gizli alanına, cinsel dokunulmazlığa karşı suçlar ile uyuşturucu veya uyarıcı madde suçlarından dolayı hakkında devam etmekte olan bir soruşturma veya kovuşturma bulunmamak.

e) (Mülga: 23/1/2008 – 5728/578 md.)

f) Görevin yapılmasına engel olabilecek vücut ve akıl hastalığı ile özürlü bulunmamak.

g) 14 üncü maddede belirtilen özel güvenlik temel eğitimini başarıyla tamamlamış olmak.

h) Güvenlik soruşturması olumlu olmak." hükümlerine; "Çalışma izni" başlıklı 11. maddesinde, "Özel güvenlik görevlisi olarak istihdam edilecekler ile özel güvenlik şirketlerinde, alarm izleme merkezlerinde ve özel güvenlik eğitimi verecek kurumlarda kurucu ve/veya yönetici olarak çalışacaklar hakkında valilikçe güvenlik soruşturması ve arşiv araştırması yapılır. Soruşturma sonucu olumlu olanlara, bu Kanunun 14 üncü maddesinde belirtilen özel güvenlik temel eğitimini başarıyla bitirmiş olmak şartıyla, valilikçe çalışma izni verilir. Güvenlik soruşturması ve arşiv araştırması bir ay içinde tamamlanır. Güvenlik soruşturması ve arşiv araştırması her kimlik verilmesi veya ihtiyaç duyulması halinde yenilenir. Şirketlerde eğitici ve temsilci olacaklar ile şirket ortağı tüzel kişi ortaklarında da kurucularda aranan şartlar aranır ve güvenlik soruşturması ve arşiv araştırması yapılır. Göreve başlayan özel güvenlik görevlileri işveren tarafından onbeş gün içinde valiliğe bildirilir. Yönetici veya özel güvenlik görevlisi olabilme şartlarını taşımadığı veya bu şartlardan herhangi birini sonradan kaybettiği tespit edilenlerin kimliği iptal edilir..." hükümlerine yer verilmiştir.

HUKUKİ DEĞERLENDİRME:

Yukarıdaki mevzuat hükümleri ile dava konusu işlem birlikte değerlendirildiğinde, kamu güvenliğini tamamlayıcı nitelikte olan özel güvenlik görevinin niteliği ve önemi gereği güvene dayalı olduğu, mesleği icra eden görevlilerin mesleki yaşamda da özel hayatlarında da mesleğin önem ve vakarına uygun hareket etmeleri gerektiği, ilgili mevzuat uyarınca toplumsal etkisi olan bir takım suçların mesleğin icrasına engel olarak belirtilmesinin yanı sıra "güvenlik soruşturması olumlu olmak" şartı da eklenmek suretiyle meslekle bağdaşmayan hal ve davranışların tespiti halinde ölçülülük ilkesine uygun olarak idareye takdir yetkisi tanındığı anlaşılmaktadır.

Bu doğrultuda, özel güvenlik görevlisi olarak görev yapmakta iken kimlik kartı iptal edilen davacının, hemcinsi reşit olmayan kişiyle cinsel ilişkiye girmek suçuna konu fiilinden dolayı hakkında açılan davada verilmiş bir mahkumiyet kararının bulunmadığı görülmekte ise de, davacının anılan suçtan beraat etmediği, mağdurun şikayetinden vazgeçmesi nedeniyle kamu davasının düşmesine karar verildiği ve dosya içerisinde yer alan bilgi, belge ve beyanlardan davacının fiilinin sabit olduğu anlaşıldığından ayrıca dava konusu işlemin tesis edildiği tarihten önce işlemiş olduğu çocukların kullanıldığı müstehcen görüntüleri bulundurmak ve yaymak suçundan hakkında Siirt 1. Asliye Ceza Mahkemesinde açılan davada suçun sübut bulduğu gerekçesiyle 5 yıl hapis ve 80,00 TL adli para cezası ile cezalandırılmasına karar verildiği ve anılan kararın, istinaf başvurusunun hükmün düzeltilerek esastan reddedilmesi sonucu kesinleştiği dikkate alındığında davacıya isnat edilen söz konusu fiillerin kamu güvenliğini tamamlayıcı mahiyette olan özel güvenlik hizmeti ile bağdaşmadığı anlaşılmakta olup, bu nedenle dava konusu işlemde hukuka aykırılık görülmemiştir.

Bu itibarla, dava konusu işlemin iptali yolundaki temyize konu Gaziantep Bölge İdare Mahkemesi 4. İdari Dava Dairesi kararında hukuki isabet bulunmamaktadır.

KARAR SONUCU :

Açıklanan nedenlerle;

1. Davalı idarenin temyiz isteminin KABULÜNE,

2. Davanın reddine ilişkin Siirt İdare Mahkemesi kararına yönelik olarak yapılan istinaf başvurusunun kabulü, mahkeme kararının kaldırılması ve dava konusu işlemin iptali yolundaki temyize konu … Bölge İdare Mahkemesi . . . İdari Dava Dairesinin . . tarih ve E:…, K:. . sayılı kararının BOZULMASINA,

3. Yeniden bir karar verilmek üzere dosyanın … Bölge İdare Mahkemesi . . . İdari Dava Dairesine gönderilmesine, 09/11/2023 tarihinde oy birliğiyle kesin olarak karar verildi.