Danıştay 10. D 2023/7419 K.

Danıştay 10. Daire Başkanlığı 2020/6642 E. , 2023/7419 K.

"İçtihat Metni"

T.C.

D A N I Ş T A Y

ONUNCU DAİRE

Esas No : 2020/6642

Karar No : 2023/7419

TEMYİZ EDEN (DAVALI) : … Valiliği

KARŞI TARAF (DAVACI) : …

VEKİLİ : Av. …

İSTEMİN_KONUSU : … Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

DAVANIN_KONUSU : Davacı tarafından; özel güvenlik görevlisi kimlik kartının ve çalışma izninin hakkında yapılan güvenlik soruşturması ve arşiv araştırmasının olumsuz sonuçlandığından bahisle iptal edilmesine ilişkin Kayseri Valiliği İl Özel Güvenlik Komisyonunun … tarih ve … sayılı kararının iptali istenilmiştir.

YARGILAMA SÜRECİ :

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: ... İdare Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararıyla; davacının, FETÖ/PDY silahlı terör örgütüne aidiyeti, iltisakı veya irtibatı bulunan Melikşah Üniversitesi bünyesinde yapmış olduğu çalışmaların süresi ve niteliği ile özel güvenlik sertifikasının alındığı şirket dikkate alındığında, 5188 sayılı Özel Güvenlik Hizmetlerine Dair Kanun'un "Özel Güvenlik Görevlilerinde Aranacak Şartlar" başlıklı 10. maddesinde aranan şartlar ve "Çalışma İzni" başlıklı 11. maddesinde yer alan düzenleme gereği, davacı hakkında yapılan güvenlik ve arşiv araştırmasının olumlu olduğundan bahsedilemeyeceğinden, FETÖ/PDY terör örgütü ile bağlantısı ve iltisakı sabit olan davacı hakkında özel güvenlik hizmetinin önem ve niteliği gereği, tesis edilen dava konusu işlemde hukuka ve mevzuata aykırılık görülmediği gerekçesiyle davanın reddine karar verilmiştir.

Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: … Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesince; davacının, 12/11/2013-13/06/2014 tarihleri arasında KHK ile kapatılan Melikşah Üniversitesi bünyesinde güvenlik görevlisi olarak çalıştığını gösterir SGK kaydının bulunduğu, ayrıca özel güvenlik sertifikasını da OHAL döneminde KHK ile kapatılan İtimat Özel Güvenlik Hizmetleri A.Ş'den 2009 yılında almış olduğu, KHK ile kapatılan Üniversitede 6 ay gibi bir süre ile özel güvenlik görevlisi olarak çalıştığı, bu durumun SGK kayıtlarından tespit edildiği, bu çalışmanın işgücü piyasasında işçi-işveren ilişkisi kapsamında yürütülen bir çalışma olarak kabul edilmesi gerektiği, zira işçi işveren ilişkisi boyutlarını aşan ve terör örgütüne irtibat veya iltisak olarak değerlendirilebilecek bir misyonla davacının anılan Üniversitede görev yaptığını ortaya koyan bir tespitin ortaya konulmadığı ayrıca, davacının özel güvenlik sertifikasını aldığı özel güvenlik şirketinin serbest piyasa şartlarında hizmet veren özel hukuk tüzel kişisi olduğu, davacı ile birlikte bir çok kişiye ücreti karşılığında kurs ve sertifika vermiş olabileceği, sertifikanın FETÖ/PDY'ye müzahir özel şirketten alınmasının tek başına terör örgütüne irtibat ve iltisakı ispat için yeterli olmadığı, ayrıca davacı hakkında bu konuda açılmış herhangi bir soruşturmanın da bulunmaması karşısında dava konusu işlemde belirtilen hususların davacının terör örgütü ile iltisakı ya da irtibatını ortaya koyabilecek yeterlikte hukuken kabul edilebilir bir niteliği bulunmadığı, özel güvenlik görevlileri hakkında davalı idarece ihtiyaç duyulması halinde arşiv araştırması ve güvenlik soruşturmasının yenileneceği açık olduğundan, davacı hakkında terör örgütleriyle veya Milli Güvenlik Kurulu'nca devletin milli güvenliğine karşı faaliyette bulunduğuna karar verilen yapı, oluşum veya gruplarla bağlantısını ortaya koyan hukuken kabul edilebilir, somut kanaate ve bilgiye dayalı güvenilir, teyit edilebilir ve ön yargıdan uzak hukuken denetlenebilen nitelikte bulgu/bilgi ve belgeler elde edilmesi halinde her zaman için özel güvenlik kimlik kartı ve çalışma izninin iptaline karar verileceği gerekçesiyle davacının istinaf isteminin kabulüne, İdare Mahkemesi kararının kaldırılmasına ve dava konusu işlemin iptaline karar verilmiştir.

TEMYİZ_EDENİN_İDDİALARI : Davalı idare tarafından; dava konusu işlemin hukuka uygun olduğu, eksik inceleme ve hatalı değerlendirme ile verilen temyize konu kararın bozulması gerektiği ileri sürülmektedir.

KARŞI_TARAFIN_SAVUNMASI : Davacı tarafından, davalı idarenin temyiz isteminin reddi gerektiği savunulmaktadır.

DANIŞTAY TETKİK HAKİMİ : …

DÜŞÜNCESİ : Temyiz isteminin reddi ile Bölge İdare Mahkemesi kararının gerekçeli onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Onuncu Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

HUKUKİ DEĞERLENDİRME :

Bölge idare mahkemelerinin nihai kararlarının temyizen bozulması, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde yer alan sebeplerden birinin varlığı hâlinde mümkündür.

Temyizen incelenen karar usul ve hukuka uygun olup, dilekçede ileri sürülen temyiz nedenleri kararın bozulmasını gerektirecek nitelikte görülmemiştir.

Diğer taraftan, dosyanın incelenmesinden; dava konusu işlemin, tesis edildiği tarihte yürürlükte olan 4045 sayılı Kanun uyarınca yapılan güvenlik soruşturması ve arşiv araştırması sonucu tesis edildiği görülmekte olup; Anayasa Mahkemesinin 21/04/2022 tarih ve E:2021/42, K:2022/45 sayılı kararı ile 5188 sayılı Özel Güvenlik Hizmetlerine Dair Kanun'un 10. maddesinin (h) bendi, "4045 sayılı Kanunda güvenlik soruşturmasına konu edilecek bilgi ve belgelerin ne şekilde kullanılacağına, hangi mercilerin soruşturmayı yapacağına, bu bilgilerin ne suretle ve ne kadar süre ile saklanacağına, ilgililerin söz konusu bilgilere itiraz etme imkânının olup olmadığına, bilgilerin bir müddet sonra silinip silinmeyeceğine, silinecekse bu sırada izlenecek usulün ne olduğuna, yetkinin kötüye kullanımını önlemeye yönelik nasıl bir denetim yapılacağına ilişkin herhangi bir düzenlemeye yer verilmediği, başka bir ifadeyle güvenlik soruşturmasının yapılmasında, elde edilecek verilerin kullanılmasına ilişkin temel ilkeler belirlenmeksizin kuralla sadece güvenlik soruşturmasının olumlu olmasının özel güvenlik görevlisi olmada aranacak şartlar arasında sayıldığı, güvenlik soruşturması sonucunda kişisel veri niteliğindeki bilgilerin alınmasına, kullanılmasına, işlenmesine yönelik güvenceler ve temel ilkeler kanunla belirlenmeksizin bunların alınmasına ve kullanılmasına izin verilmesinin Anayasa’nın 13. ve 20. maddeleriyle bağdaşmadığı"... gerekçesiyle mülga 26/10/1994 tarih ve 4045 sayılı Kanun uyarınca yapılan güvenlik soruşturması yönünden iptal edilmiştir.

KARAR SONUCU :

Açıklanan nedenlerle;

1. Davalı idarenin temyiz isteminin REDDİNE,

2. Davanın reddine ilişkin . . . İdare Mahkemesi kararına yönelik olarak yapılan istinaf başvurusunun kabulü, İdare Mahkemesi kararının kaldırılması ve dava konusu işlemin iptali yolundaki temyize konu … Bölge İdare Mahkemesi . . . İdari Dava Dairesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının yukarıda belirtilen gerekçe de eklenmek suretiyle ONANMASINA,

3. Temyiz yargılama giderlerinin istemde bulunan üzerinde bırakılmasına, artan posta ücretinin iadesine,

4. 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 50. maddesi uyarınca, bu onama kararının taraflara tebliğini ve bir örneğinin de … Bölge İdare Mahkemesi . . . İdari Dava Dairesine gönderilmesini teminen dosyanın . . . İdare Mahkemesine gönderilmesine, 23/11/2023 tarihinde oy birliğiyle kesin olarak karar verildi.