Bursa 3. Asliye Ticaret Mahkemesi 2022/798 E. 2023/579 K.

T.C. BURSA 3. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ

T.C.

BURSA

3. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ

TÜRK MİLLETİ ADINA

KARAR

ESAS NO : 2022/798

KARAR NO : 2023/579

HAKİM : ... ...

KATİP : ... ...

DAVACI : ... - ... Dikkaldırım Mah. 1.İnce Sk. B Blok No: 4 İç Kapı No: 3 Osmangazi / Bursa

VEKİLLERİ : Av. ... - [16539-35476-....] UETS

Av. ... - [15831-38658-..] UETS

DAVALI : ... - ... Beşevler Mah. Alim Sk. B Blok-23 Nolu Bğmz Apt. No: 22 B/B Nilüfer/Bursa

VEKİLİ : Av. ... - [16082-80370-..] UETS

DAVA : İtirazın İptali (Ticari İşletmenin Satılması Veya Devrinden Kaynaklanan)

DAVA TARİHİ : 04/08/2022

KARAR TARİHİ : 08/06/2023

Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:

DAVA : Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; Tarafların Üç Evler /Bursa'da ... Döner isimli işyerini devir hususunda anlaştıklarını, davacının bu devir karşılığında davalıya 13.06.2022 tarihinde 10.000,00 TL ön ödeme yaptığını, Ziraat Bankası kanalı ile yapılan bu ödemede açıkça “Yapılacak ticarete istinaden ön ödeme, ticaret yapılmazsa iade alınacak” açıklamasının yazıldığını. Söz konusu iş yeri kira olup, mülk sahibinin hem %60 daha fazla kira istediğini hem de her ay kira bedeli için senet imzalatmak istediğini, bu nedenle kira konusunda anlaşma sağlanamadığından döner dükkanının devrine dair ticaret te gerçekleşmediğini bu nedenle davalıya ön ödeme olarak yapıları 10.000,00 TL ödemenin iade istenmesine rağmen iade edilmediğini, bunun üzerine Bursa 15.İcra Müdürlüğünün 2022/... E sayılı dosyası ile takip başlatıldığını, davalı borçlu olmadığını iddia ederek itiraz ettiğini bu nedenle takibin durduğunu. Bu nedenle itirazın iptalini, takibin devamını, dava konusu alacağın %40'sinden az olmamak üzere icra inkar tazminatına hükmedilmesini, yargılama gideri ve vekalet ücretinin davalı tarafa yükletilmesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

CEVAP: Davalı taraf cevap dilekçesi sunmamıştır.

HUKUKİ NİTELENDİRME, DELİLLER VE GEREKÇE;

Dava taraflar arasındaki ticari işletmenin külli devri sözleşmesine istinaden davalıya ödenen 10.000,00 TL'nin sözleşmeden dönülmesi üzerine istirdatına ilişkindir.

Mahkememizce davacı tarafın defterleri üzerinde bilirkişi incelemesi yapılmak üzere dosya Karabük Asliye Hukuk Mahkemesine talimat yazılarak gönderilmiştir. SMMM ...'ın 18/04/2023 tarihli bilirkişi raporunda,

"Davacının Davalı ... Emlak Ltd.Şti,.ne ödediği 10.000,00 TL ön ödemeyi EFT tarihi olan 13.6.2022 tarihinde 19 nolu yevmiye maddesi ile 126.01-VERİLEN DEPOZİTO VE TEMİNATLAR hesabına kaydetmek suretiyle yasal defter kayıtlarında takip ettiği tespit edilmiştir. (Yevmiye Defterinin ilgili kaydı taşına sayfası taranarak yukarıya resmedilmiştir.) Söz konusu 126 Kod.lu hesapta davacının takip talebine konu ettiği 10.000,00 TL nin ticari defter kayıtlarında yer aldığı görüldüğünü" bildirilmiştir.

Tüm dosya kapsamı ve mahkememizce yapılan değerlendirmede bilirkişi hesabının usul ve yasalara uygun olduğu, hükme esas alınabileceği, davalının defter inceleme gün ve saatinde ticari defterlerini sunmadığı, dolayısıyla davalı defterlerinin incelenemediği, davacının kendi defterlerini kendi lehine delil olarak kullanabileceği, davacının paranın ödendiğini ticari defterler aracılığı ile ispatladığı ve ödeme dekontunda "Ticaret yapılmazsa geri alınacak" şeklinde ibare olduğu, dolayısıyla gönderilen paranın pey akçesi niteliğinde olduğu anlaşılmakla davanın kabulü ile, takibin davalının Bursa 15. İcra müdürlüğünün 2022/... Esas sayılı dosyasında yapılan itirazın iptaline, takibin devamına, davaya takip konusu alacak likit olduğundan hüküm altına alınan asıl alacak olan 10.000,00-TL 'nin %20'si oranında 2.000,00-TL icra inkar tazminatının davalıdan alınarak davacıya verilmesine, karar vermek gerekmiş ve aşağıdaki şekilde hüküm tesis olunmuştur.

HÜKÜM:Ayrıntısı ve yasal gerekçesi yukarıda açıklandığı üzere;

1. Davanın KABULÜ ile;

Takibin davalının Bursa 15. İcra müdürlüğünün 2022/... Esas sayılı dosyasında yapılan itirazın iptaline,

Takibin DEVAMINA,

Davaya takip konusu alacak likit olduğundan hüküm altına alınan asıl alacak olan 10.000,00-TL'nin %20'si oranında 2.000,00-TL icra inkar tazminatının davalıdan alınarak davacıya verilmesine,

2. Alınması gereken 683,10. TL harçtan peşin alınan 120,78. TL harcın mahsubu ile bakiye 562,32. TL karar harcının davalıdan alınarak hazineye irat kaydına, bu hususta harç tahsil tezkeresi düzenlenmesine,

3. 7155 Sayılı Kanunun 23.maddesi ile 6325 Sayılı Kanun 18/A. 12. 13 maddeleri uyarınca 1.560,00. TL zorunlu arabuluculuk hizmeti giderinin davalıdan alınarak hazineye irat kaydına, bu hususta harç tahsil tezkeresi düzenlenmesine,

4. Davacı kendisini vekil ile temsil ettirdiğinden karar tarihi itibari ile yürürlükte bulunan Avukatlık Asgari Ücret Tarifesi uyarınca taktir ve tayin olunan 9.200,00. TL vekalet ücretinin davalıdan alınarak davacıya VERİLMESİNE,

5. Davacı tarafça yapılan toplam 1.278,50. TL yargılama gideri, 120,78. TL peşin harç, 80,70. TL başvurma harcı toplamı olan 1.479,98. TL'nin davalıdan alınıp davacıya VERİLMESİNE,

6. Taraflarca yatırılan gider avansından kullanılmayan kısmın hükmün kesinleşmesinden sonra 6100 sayılı HMK'nun 333. Maddesi uyarınca yatıran tarafa İADESİNE,

Miktar itibari ile kesin olmak üzere verilen karar davacı vekilinin elektronik ortamda yüzüne karşı davalı tarafın yokluğunda açıkça okunup usulen anlatıldı. 08/06/2023

İş bu kararın gerekçesi 024/07/2023 tarihinde yazılmıştır.

Katip ...

✍e-imzalı

Hakim ...

✍e-imzalı