Bursa 3. Asliye Ticaret Mahkemesi 2023/845 E. 2023/1149 K.

T.C. BURSA 3. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ Esas-Karar No: 2023/845 Esas - 2023/1149

T.C.

BURSA

3. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ GEREKÇELİ KARAR

ESAS NO : 2023/845

KARAR NO : 2023/1149

BAŞKAN : ....

ÜYE : ...

ÜYE : ....

KATİP :...

DAVACI : BURSA SU VE KANALİZASYON İDARESİ GENEL MÜDÜRLÜĞÜ - ...

VEKİLİ : Av. ... - [16419-14757-.....] UETS

DAVALI : BURSA TİCARET VE SANAYİ ODASI BAŞKANLIĞI TİCARET SİCİLİ MÜDÜRLÜĞÜ - [35066-96605-......] UETS

VEKİLİ : Av. .... - [16324-23988-....] UETS

DAVA : Şirketin İhyası

DAVA TARİHİ : 12/09/2023

KARAR TARİHİ : 13/12/2023

GEREKÇELİ KARARIN

YAZILDIĞI TARİH : 19/12/2023

Mahkememizde görülmekte olan Şirketin İhyası davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:

DAVA : Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; müvekkil Genel Müdürlük ile dava dışı ... İnşaat Temizlik Turizm ve Tic. A.Ş. arasında 12.03.2013 tarihli ve 25956 sayılı Hizmet Alım İhalesi imzalandığını, söz konusu hizmet alım ihalesi kapsamında; müvekkil Genel Müdürlüğe ait hizmet binalarının genel temizliği, çay servisi, odacılık, bahçe bakım, santral ve sekreterlik hizmetlerinin yapılması işleri dava dışı ... İnşaat Temizlik Turizm ve Tic. A.Ş.tarafından yapıldığını, ... İnşaat Temizlik Turizm ve Tic. A.Ş. Firmasında çalışan dava dışı ...'in; işçilik alacakları iddiası ile Bursa 9. İş Mahkemesini 2013/205 esas sayılı dosyasında müvekkil BUSKİ aleyhine işçilik alacağı davası açmış olup, Bursa 9. İş Mahkemesi 2014/130K. Sayılı ilamı ile davanın kabulüne karar verildiğini ve verilen kabul Karar kararının ise Yargıtay 7. Hukuk Dairesinin 2014/7348. Ve 2014/18356K. Sayılı Kararı ile onandığını, kesinleşen mahkeme ilamı dolayısıyla müvekkil Genel Müdürlük aleyhine Bursa 3. İcra Müdürlüğünün 2014/.... Sayılı dosyasından İlamlı İcra takibi başlatıldığını ve müvekkil BUSKİ'nin dava dışı ...' e toplam 33.264,35.-TL. ödeme yaptığını, dava dışı ... İnşaat Temizlik Turizm ve Tic. A.Ş. ile Genel Müdürlük arasında imzalanan Hizmet Alım Sözleşmesi kapsamında dava dışı ...' e müvekkil Genel Müdürlüğümüzce ödenen 33.264,35TL. İşçilik alacağından sorumluluk dava dışı ... İnşaat Temizlik Turizm ve Tic. A.Ş. firmasına ait olması nedeniyle Genel Müdürlükçe dava dışı ... İnşaat Temizlik Turizm ve Tic. A.Ş. Firmasına karşı Bursa 1. Asliye Ticaret Mahkemesinin 2016/238E. Sayılı dosyasında Hizmet Sözleşmesinden Kaynaklanan Tazminat Davası açıldığını, müvekkil Genel Müdürlüğün 12.03.2013 tarihli ve 25956 sayılı Hizmet Alım İhalesinde İhale Makamı olup, dava dışı ..., işbu ihale kapsamında birçok alt işveren bünyesinde çalışmıştır. Bu nedenle dava dışı ...'in 01.02.2001 - 28.02.2002 tarihleri arası 1074465 sicil nolu ... LTD ŞTİ, 01.03.2002-28.02.2003 tarihleri arası1081044 sicil nolu ... LTD ŞTİ, 01.03.2003-06.06.2004 tarihleri arası 1088146 sicil nolu ... LTD ŞTİ, 07.06.2004-21.06.2004 tarihleri arası 1099112 sicil nolu ... Ltd Şti, 22.06.2004-30.06.2004 tarihleri arası 1099479 sicil nolu ... LTD ŞTİ, 01.07.2004-31.12.2004 tarihleri arası 1099771 sicil nolu ... LTD ŞTİ, 01.01.2006-07.01.2007 tarihleri arası 1115851 sicil nolu ... LTD ŞTİ, 08.01.2007-29.01.2008 tarihleri arası 118921 sicil nolu ... LTD ŞTİ bünyesinde çalıştığını, Bursa 1. Asliye Ticaret Mahkemesinin 2016/238E. Sayılı dosyasında Genel Müdürlükçe açılan dava ilk derece mahkemesinin 2018/587E. Sayılı ve 27.04.2018 Tarihli ilamı ile HMK 119. Madde uyarınca "Davanın Açılmamış Sayılmasına" karar verildiğini, karara karşı yasal süresinde Genel Müdürlükçe istinaf kanun yoluna başvurulduğunu, Bursa Bölge Adliye Mahkemesi 5. Hukuk Dairesi Genel Müdürlüğün İstinaf Kanun yolunu başvurusunu kabul ederek Bursa 1.Asliye Ticaret Mahkemesinin 2016/238 esas ve 2018/587 karar sayılı ilamının kaldırılmasına hükmedildiğini, müvekkil Genel Müdürlüğün ... Tıbbi Malzeme ve Temizlik İnşaat Gıda Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi Firmasını hasım göstererek Bursa 1. Asliye Ticaret Mahkemesinin 2016/238 esas sayılı dosyasında hizmet sözleşmesinden kaynaklanan tazminat davası açtığını, ancak yargılama safhasında ... Tıbbi Malzeme ve Temizlik İnşaat Gıda Sanayi ve Ticaret Limited Şirketifirmasının ticaret sicilinden resen terkin edildiği yapılan yargılama safhasında öğrenildiğini, öyle ki; KALDIRMA kararını veren Bursa Bölge Adliye Mahkemesi 5. Hukuk Dairesi 2022/2156E. Sayılı dosyasında; "... Tıbbi Malzeme ve Temizlik İnş. .. Ltd. Şti.nin TTK Geçici 7. Maddesi uyarınca 12.09.2014 tarihinde sicilden resen terkin edildiği Ticaret Sicil Müdürlüğü yazısı ile belirtiliği" yer almakta olduğunu, Bursa 1.Asliye Ticaret Mahkemesinin bozma kararından evvel (2016/238E)- bozma kararından sonra 2023/47E sayılı dosyasında Genel Müdürlükçe açılan Hizmet Sözleşmesinden Kaynaklanan Tazminat davasına devam edilebilmesi için söz konusu firmanın ihyasına karar verilmesi gerekliliği hasıl olduğunu, Bursa Ticaret ve Sanayi Odasının 6073-6239 sayılı ve 28.02.2018 Tarihli yazısı uyarınca huzurdaki ihya davası ileBinsa Tıbbi Malzeme ve Temizlik İnşaat Gıda Sanayi ve Ticaret Limited ŞirketiAdlı şirketin ticaret sicilinden terkin edilmeden önce adresinin; "Selçuk Hatun Mah. Beğendi Sk. Gültekin İş Hanı Kat:1 Daire:2 Yıldırım/ BURSA" şeklinden olduğu belirtildiğini, ihyası talep edilen ... Tıbbi Malzeme ve Temizlik İnşaat Gıda Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi Ticaret sicilinden resen terkin edildiğinden dolayı işbu huzurdaki davada husumeti, Ticaret Sicil Müdürlüğü ile Tasfiye Memuruna yöneltmiş bulunduklarını, şirketin tüzel kişiliğinin, ticaret sicilinden silinme (terkin) ile sona ereceğini, tüzel kişiliğin sona ermesi için de tasfiye işlemlerinin eksiksiz tamamlanması gerektiğini, şayet tasfiye işlemleri gerektiği gibi tamamlanmamış ve tasfiyesi gereken hususlar eksik bırakılmışsa, tüzel kişilik ticaret sicilinden silinse bile, şirketin tüzel kişiliğinin sona erdiğinin kabulünün olanaksız olduğunu belirterek ... Tıbbi Malzeme ve Temizlik İnşaat Gıda Sanayi ve Ticaret Limited Şirketirmasının tasfiye / ek tasfiyesi için karar vererek söz konusu şirketle ilgili işlemlerin yapılabilmesi için yeni bir memuru tasfiye memuru olarak atayarak tescil ve ilan edilmesi gerektiğini belirterek ... Tıbbi Malzeme ve Temizlik İnşaat Gıda Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi unvanlı şirketin tüzel kişiliğinin ihyasına karar verilmesini, yargılama giderleri ve vekalet ücretinin davalılar üzerine bırakılmasına hükmedilmesine talep ve dava etmiştir.

CEVAP : Davalı vekili dava dilekçesinde özetle; 6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu'nun geçici 7. maddesinin 15. Fıkrasının son cümlesi aynen "Ticaret sicilinden kaydı silinen şirket veya kooperatifin alacaklıları ile hukuki menfaatleri bulunanlar haklı sebeplere dayanarak silinme tarihinden itibaren beş yıl içinde mahkemeye başvurarak şirket veya kooperatifin ihyasını isteyebilir." hükmünün haiz olduğunu, davacı tarafça ihyası istenen şirketin, 12.09.2014 tarihinde ticaret sicilinden re'sen silindiğini, dolayısıyla madde uyarınca beş senelik dava zamanaşımının 12.09.2019 tarihinde dolmuş bulunmakta olduğunu, bu doğrultuda davanın öncelikle zamanaşımı nedeni ile reddi gerekmekte olduğunu, Ticaret Sicil Müdürlüğünce yapılan araştırma sonucunda; 49630 sicil numarasında kayıtlı bulunan şirketin, 18.05.2004 tarihli ve 5174 sayılı Türkiye Odalar ve Borsalar Birliği ile Odalar ve Borsalar Kanunu'nun 10 ve 32. maddelerine göre adresinin ve durumunun tespit edilememesi nedeniyle odadaki üyeliği askıya alınmış ve oda yönetim kurulu kararını takip eden yılbaşından itibaren iki yıl sonunda oda kaydının silindiği tespit edildiğini, bu doğrultuda 6102 sayılı kanunun geçici 7. maddesi ile Ticaret Sicil Müdürlükleri'ne verilen görev gereği ihyası talep edilen şirket ile ilgili işlemlere başlanabilmesi için ayrı ayrı ... Tıbbi Malzeme ve Temizlik İnşaat Gıda Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi'ne ve şirket yetkilisi Yunus Bozyiğit'e ; ''Şirketin ortakları, yöneticileri veya denetçileri ya da müdürleri tarafından 60 gün içinde, tasfiye memurunun bildirilmesi gerekmekte olup, tasfiye memurunun süresi içinde bildirilmemesi halinde şirketin unvanının ticaret sicilinden silineceği, şirkete ait malvarlığının kaydın silindiği tarihten itibaren on yıl sonra Hazineye intikal edeceği ve bunun kesin olduğu hususlarını' içerir 30.05.2014 tarihli ihtarnameler gönderildiğini, ayrıca mevzuat uyarınca aynı içerikli ilanın Türkiye Ticaret Sicili Gazetesinde yayınlandığını, ancak, kanuna uygun biçimde gönderilen ihtarname ve Ticaret Sicil Gazetesinde yapılan ilan akabinde, yasal süreleri içinde müvekkil kuruma herhangi bir bildirim yapılmadığını, bu itibarla şirketin sicilden 12.09.2014 tarihinde re'sen terkin edildiğine ilişkin ilan; 17 Eylül 2014 tarih ve 8655 sayılı Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi'nin 93. ve 94. sayfalarında yayınlandığını, davacının iddialarının aksine müvekkil kurumun süreç boyunca yasal mevzuata uygun davranmış olup yasal mevzuat gereği kendisine yüklenen tüm yükümlülükleri eksiksiz şekilde yerine getirdiğini, müvekkil kurum tarafından yapılması gereken tüm ihtar ve ilanların eksiksiz, hukuka ve yasal mevzuata uygun şekilde yapıldığını, müvekkil kuruma dava konusu ile ilgili ithaf edilebilecek herhangi bir kusur yahut ihmal bulunmadığını, müvekkil kurumun işbu davada yasal hasım konumunda olup davanın açılmasına kanuna aykırı işlemleri ile sebebiyet vermediğini belirterek öncelikle davacı yanın taleplerinin zamanaşımına uğraması nedeni ile davanın reddine, reddi halinde lehlerine vekalet ücretine takdir edilmesine ve yargılama giderlerinin davacı yana bırakılması gerektiğini talep etmiştir.

HUKUKİ NİTELENDİRME, DELİLLER VE GEREKÇE;

Dava, dava dışı şirketin ihyasına karar verilip verilemeyeceğine ilişkindir.

Konu ile ilgili hukuki düzenlemelere bakıldığında; Limited Şirketlerin tasfiyesini düzenleyen TTK.nun 643. maddesi “Tasfiye usulü ile tasfiyede şirket organlarının yetkileri hakkında anonim şirketlere ilişkin hükümler uygulanır.”TTK.nun 643 ve 644. maddesi atıfları ile Limited Şirketlere de uygulanan Anonim Şirketler hakkında ek tasfiyeyi düzenleyen 547. maddesi ile,”Tasfiyenin kapanmasından sonra ek tasfiye işlemlerinin yapılmasının zorunlu olduğu anlaşılırsa son tasfiye memurları, yönetim kurulu üyeleri, pay sahipleri veya alacaklılar şirket merkezinin bulunduğu yerdeki Asliye Ticaret Mahkemesinden bu ek işlemler sonuçlandırılıncaya kadar şirketin yeniden tescilini isteyebilir. Mahkeme istemin yerinde olduğuna kanaat getirirse şirketin ek tasfiye için yeniden tesciline karar verir ve bu işlemlerini yapmaları için son tasfiye memurlarını veya yeni bir veya birkaç kişiyi tasfiye memuru olarak atayarak tescil ve ilan ettirir.” düzenlemesini getirmiştir.

Dosyamız içerisine getirtilip inceleme konusu yapılan Bursa 1. Asliye Ticaret Mahkemesinin 2016/238 esas (yeni esas 2023/47 esas) sayılı dosyasının davacı Buski Genel Müdürlüğü vekili tarafından davalılar ... Tıbbi Malzeme ve Temizlik İnşaat Gıda Sanayi ve Ticaret Ltd.Şti, ... Nakliye ve Taahhüt İşleri , ... Temizlik Tıbbi Malzeme İnşaat Tekstil ve Gıda Ticaret Sanayi Ltd.Şti, ... Madencilik Temizlik İnşaat Taahhüt Turizm Sanayi ve Ticaret Ltd.Şti ve ... Temizlik Ltd.Şti aleyhine açılan tazminat davası olduğu, açılmamış sayılmasına karar verildiği, Bursa Bölge Adliye Mahkemesi 5. Hukuk Dairesinin 2022/2156 esas 2022/1834 sayılı kararı ile istinaf talebinin kabulüne karar verildiği ve yeni esas numarasının 2023/47 olduğu anlaşılmıştır.

Bursa Ticaret Sicil Memurluğuna yazılan müzekkere cevabında ise ... Tıbbi Malzeme ve Temizlik İnşaat Gıda Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi'nin 6102 Sayılı TTK'nun 7.maddesi gereğince 12/09/2014 tarihinde resen terkin edildiği, ticaret sicil numarasının 49630 olduğu, ortak sayısı birden fazla olan limited şirket olduğunun bildirildiği anlaşılmıştır.

Tüm dosya kapsamı birlikte değerlendirildiğinde davacı Bursa Su ve Kanalizasyon İdaresi Genel Müdürlüğü anılan dava dosyasında taraf teşkilinin sağlanması bakımından dava dışı şirketin yeniden ihyası ile tüzel kişilik kazanması gerektiğinden iş bu dava ile şirketin ihyası ile ticaret sicilinde yeniden tescil ve ilanının iş bu ihya davasını açmakta hukuki yararın bulunduğu anlaşılmakla, davanın kabulüne, Bursa Ticaret Sicil Müdürlüğünün 49630 Sicil numarasında kayıtlı iken resen terkin edilen ... Tıbbi Malzeme ve Temizlik İnşaat Gıda San. Ve Tic. Ltd Şti'nin tüzel kişiliğinin Bursa 1.ATM'nin 2016/238 Esas sayılı (Yenilenen 2023/47 Esas sayılı) dava dosyasına konu yargılama ve icrası işlemleri ile sınırlı olmak üzere tüzel kişiliğinin ihyası ile ticaret sicilinde bu şekilde tescil ve ilanına karar verilerek aşağıdaki şekilde hüküm tesis edilmiştir.

HÜKÜM:Ayrıntısı ve yasal gerekçesi yukarıda açıklandığı üzere;

1. Davanın KABULÜ ile; Bursa Ticaret Sicil Müdürlüğünün 49630 Sicil numarasında kayıtlı iken resen terkin edilen ... Tıbbi Malzeme ve Temizlik İnşaat Gıda San. Ve Tic. LTD ŞTİ'nin tüzel kişiliğinin Bursa 1.ATM'nin 2016/238 Esas sayılı (Yenilenen 2023/47 Esas sayılı) dava dosyasına konu yargılama ve icrası işlemleri ile sınırlı olmak üzere tüzel kişiliğinin İHYASI ile ticaret sicilinde bu şekilde TESCİL VE İLANINA,

Tasfiye memuru olarak şirketin son yetkilisi 251174365878 TC Kimlik numaralı Yunus BOZYİĞİT'in resen seçilmesine,

Ücret taktirine yer olmadığına,

2. Harçlar Yasası gereğince alınması gereken 269,85.. TL maktu harç peşin alındığından yeniden alınmasına YER OLMADIĞINA,

3. Yasal hasım olan Bursa Ticaret Sicil Müdürlüğüne yargılama gideri ve vekalet ücreti yükletilmesine YER OLMADIĞINA,

4. Taraflarca yapılan yargılama giderlerinin kendi üzerinde BIRAKILMASINA,

5. Taraflarca yatırılan gider avansının artan kısmının karar kesinleştiğinde ve talep halinde davacı tarafa İADESİNE,

Dair, davacı vekilinin yüzünde, davalı vekilinin yokluğunda, kararın tebliğinden itibaren 2 haftalık süre içinde İstinaf Yargı yolu açık olmak üzere oy birliği ile verilen karar açıkça okunup usulen anlatıldı.13/12/2023

Başkan ...

e-imza

Üye ....

e-imza

Üye ....

e-imza

Katip ...

e-imza