Bursa 3. Asliye Ticaret Mahkemesi 2023/844 E. 2023/1146 K.

T.C. BURSA 3. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ Esas-Karar No: 2023/844 Esas - 2023/1146

T.C.

BURSA

3. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ GEREKÇELİ KARAR

ESAS NO : 2023/844

KARAR NO : 2023/1146

BAŞKAN : .....

ÜYE : ....

ÜYE : .......

KATİP :.....

DAVACI : BURSA SU VE KANALİZASYON İDARESİ GENEL MÜDÜRLÜĞÜ - ...

VEKİLİ : Av. .. - [16419-14757-...] UETS

DAVALI : BURSA TİCARET VE SANAYİ ODASI BAŞKANLIĞI TİCARET SİCİLİ MÜDÜRLÜĞÜ - [35066-96605-...] UETS

VEKİLİ : Av. ..... - [16324-23988-..] UETS

DAVA : Şirketin İhyası

DAVA TARİHİ : 12/09/2023

KARAR TARİHİ : 13/12/2023

GEREKÇELİ KARARIN

YAZILDIĞI TARİH : 20/12/2023

Mahkememizde görülmekte olan Şirketin İhyası davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:

DAVA : Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; müvekkil Genel Müdürlük ile dava dışı ... İnşaat Temizlik Turizm ve Tic. A.Ş. arasında 12.03.2013 tarihli ve 25956 sayılı Hizmet Alım İhalesi imzalandığını, söz konusu hizmet alım ihalesi kapsamında; müvekkil Genel Müdürlüğe ait hizmet binalarının genel temizliği, çay servisi, odacılık, bahçe bakım, santral ve sekreterlik hizmetlerinin yapılması işlerinin dava dışı ... İnşaat Temizlik Turizm ve Tic. A.Ş. tarafından yapıldığını, ihale kapsamında ... İnşaat Temizlik Turizm ve Tic. A.Ş. firmasında çalışan dava dışı ...'in işçilik alacakları iddiası ile Bursa 9. İş Mahkemesini 2013/205E. Sayılı dosyasında müvekkili BUSKİ aleyhine işçilik alacağı davası açmış olup, Bursa 9. İş Mahkemesi 2014/130K. Sayılı ilamı ile davanın kabulüne karar verildiği, verilen kabul kararının ise Yargıtay 7. Hukuk Dairesinin 2014/7348. ve 2014/18356K. Sayılı Kararı ile onandığı, kesinleşen mahkeme ilamı dolayısıyla müvekkili Genel Müdürlük aleyhine Bursa 3. İcra Müdürlüğünün 2014/4059 esas sayılı dosyasından ilamlı icra takibi başlatıldığını ve müvekkil BUSKİ'nin dava dışı ...' e toplam 33.264,35.-TL. ödeme yaptığını, dava dışı ... İnşaat Temizlik Turizm ve Tic. A.Ş. ile Genel Müdürlük arasında imzalanan hizmet alım sözleşmesi kapsamında dava dışı ...'e müvekkil Genel Müdürlükçe ödenen 33.264,35TL. İşçilik alacağından sorumluluk dava dışı ... İnşaat Temizlik Turizm ve Tic. A.Ş. Firmasına ait olması nedeniyle Genel Müdürlükçe dava dışı ... İnşaat Temizlik Turizm ve Tic. A.Ş. Firmasına karşı Bursa 1. Asliye Ticaret Mahkemesinin 2016/238E. Sayılı dosyasında Hizmet Sözleşmesinden Kaynaklanan Tazminat Davası açıldığını, Genel Müdürlüğün 12.03.2013 tarihli ve 25956 sayılı Hizmet Alım İhalesinde İhale Makamı olup, dava dışı ...'in işbu ihale kapsamında birçok alt işveren bünyesinde çalıştığını, bu nedenle dava dışı ...'in 25956 sayılı Hizmet Alım İhalesinde çalıştığı dönemler baz alındığında işbu İhya davası ile ihyası talep olunan 1104568 sicil no.lu ... Tem. Ltd. Şti. firmasında dava dışı ...' in 01.01.2005 - 31.12.2005 tarihleri arasında çalıştığını, Bursa 1. Asliye Ticaret Mahkemesinin 2016/238 esas sayılı dosyasında Genel Müdürlükçe açılan dava ilk derece mahkemesinin 2018/587 esas sayılı ve 27.04.2018 tarihli ilamı ile HMK 119. madde uyarınca "Davanın Açılmamış Sayılmasına" karar verildiğini, karara karşı yasal süresinde Genel Müdürlükçe İstinaf Kanun yoluna başvurulmuş olup, Bursa Bölge Adliye Mahkemesi 5. Hukuk Dairesi Genel Müdürlüğümüzün İstinaf Kanun yolunu başvurusunu kabul ederek Bursa 1.Asliye Ticaret Mahkemesinin 2016/238 esas ve 2018/587 karar sayılı ilamının kaldırılmasına karar verildiğini, Bursa 1.Asliye Ticaret Mahkemesinin bozma kararından evvel (2016/238E) bozma kararından sonra 2023/47 esas sayılı dosyasında Genel Müdürlükçe açılan hizmet sözleşmesinden kaynaklanan tazminat davasına devam edilebilmesi için söz konusu firmanın ihyasına karar verilmesi gerekliliği hasıl olduğunu belirterek, Bursa Ticaret ve Sanayi Odasının 6073-6239 sayılı ve 28.02.2018 Tarihli yazısı uyarınca huzurdaki ihya davası ile ... Temizlik Ticaret Sanayi Ltd. Şti. adlı şirketin ticaret sicilinden terkin edilmeden önce adresinin; Fevzi Çakmak Caddesi, Doğanbey Sokak, No:54 Burçin 3 İş Merkezi K:2 No:216 Osmangazi/BURSA olduğu ayrıca; Soğanlı Mahallesi, Nilüfer Caddesi, No:34/B Osmangazi/ BURSA sayılı yerde ilave iş yeri bulunduğu belirtildiğini, ihyasını talep ettikleri ... Temizlik Ticaret Sanayi Ltd. Şti. Ticaret sicilinden resen terkin edildiğinden dolayı işbu huzurdaki davada husumeti, Ticaret Sicil Müdürlüğü ile Tasfiye Memuruna yöneltmiş bulunduklarını, şirketin tüzel kişiliği, ticaret sicilinden silinme (terkin) ile sona ereceğini, tüzel kişiliğin sona ermesi için de tasfiye işlemlerini eksiksiz tamamlanması gerektiğini, şayet tasfiye işlemleri gerektiği gibi tamamlanmamış ve tasfiyesi gereken husular eksik bırakılmışsa, tüzel kişilik ticaret sicilinden silinse bile, şirketin tüzel kişiliğinin sona erdiğinin kabulünün olanaksız olduğunu belirterek ... Temizlik Ticaret Sanayi Ltd. Şti. unvanlı şirketin tüzel kişiliğinin ihyasına karar verilmesi, yargılama giderleri ve vekalet ücretinin davalılar üzerine bırakılmasına karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

CEVAP : Davalı vekili dava dilekçesinde özetle; 6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu'nun geçici 7. maddesinin 15. Fıkrasının son cümlesi aynen "Ticaret sicilinden kaydı silinen şirket veya kooperatifin alacaklıları ile hukuki menfaatleri bulunanlar haklı sebeplere dayanarak silinme tarihinden itibaren beş yıl içinde mahkemeye başvurarak şirket veya kooperatifin ihyasını isteyebilir." hükmünün haiz olduğunu, davacı tarafça ihyası istenen şirketin, 11.08.2014 tarihinde ticaret sicilinden re'sen silindiğini, dolayısıyla madde uyarınca beş senelik dava zamanaşımı 11.08.2019 tarihinde dolmuş bulunduğunu, bu doğrultuda davanın öncelikle zamanaşımı nedeni ile reddi gerektiğini, Ticaret Sicil Müdürlüğü'nce yapılan araştırma sonucunda; 46853 sicil numarasında kayıtlı bulunan şirketin adresinde bulunamadığından re'sen silindiği ve şirket ana sözleşmesinde; "Tescil ve ilan edilmiş adresinden ayrılmış olmasına rağmen, yeni adresini süresi içinde tescil ettirmemiş şirket için bu durum fesih sebebi sayılır." şeklinde bir düzenlemenin bulunduğu tespit edildiğini, bu doğrultuda 6102 sayılı kanunun geçici 7. maddesi ile Ticaret Sicil Müdürlükleri'ne verilen görev gereği ihyası talep edilen şirket ile ilgili işlemlere başlanabilmesi için ayrı ayrı ... Temizlik,Tıbbi Malzeme,İnşaat,Tekstil, Gıda Ticareti, Kuaförlük Hizmetleri Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi'ne ve şirket yetkilisi ...'e ''Şirketin ortakları, yöneticileri veya denetçileri ya da müdürleri tarafından 60 gün içinde, tasfiye memurunun bildirilmesi gerekmekte olup, tasfiye memurunun süresi içinde bildirilmemesi halinde şirketin unvanının ticaret sicilinden silineceği, şirkete ait malvarlığının kaydın silindiği tarihten itibaren on yıl sonra Hazineye intikal edeceği ve bunun kesin olduğu hususlarını'' içerir 02.05.2014 tarihli ihtarname gönderildiğini, ayrıca mevzuat uyarınca aynı içerikli ilanın Türkiye Ticaret Sicili Gazetesinde yayınlandığını, ancak, kanuna uygun biçimde gönderilen ihtarname ve Ticaret Sicil Gazetesinde yapılan ilan akabinde, yasal süreleri içinde müvekkil kuruma herhangi bir bildirim yapılmadığını, bu itibarla şirketin sicilden 11.08.2014 tarihinde re'sen terkin edildiğine ilişkin ilanın 18 Ağustos 2014 tarih ve 8633 sayılı Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi'nin 377. Ve 378. sayfalarında yayınlandığını, dolayısıyla davacı tarafın iddialarının aksine; tasfiye işlemleri gerektiği gibi tamamlanmış olup tasfiye için gereken hususların eksik bırakılmadığını, müvekkil kurumun tüm süreç boyunca yasalara uygun hareket ettiğini ve mevzuat gereği kendisine yüklenen tüm yükümlülükleri yerine getirdiğini, yapılması gereken tüm ihtar ve ilanların eksiksiz şekilde yapıldığını, hal böyleyken, müvekkil kuruma dava konusu ile ilgili ithaf edilebilecek herhangi bir kusur yahut ihmal bulunmadığını, müvekkil kurumun işbu davada yasal hasım konumunda olup davanın açılmasına kanuna aykırı işlemleri ile sebebiyet vermediğini, dolayısıyla da, davanın kabulüne karar verilmesi halinde dahi yargılama gideri ve vekalet ücretinden sorumlu tutulmaması gerektiğini belirterek öncelikle davacı yanın taleplerinin zamanaşımına uğraması nedeni ile davanın reddine, reddi halinde lehimize vekalet ücretine takdir edilmesine ve yargılama giderlerinin davacı yana bırakılması gerektiğini talep etmiştir.

HUKUKİ NİTELENDİRME, DELİLLER VE GEREKÇE;

Dava, dava dışı şirketin ihyasına karar verilip verilemeyeceğine ilişkindir.

Konu ile ilgili hukuki düzenlemelere bakıldığında; Limited Şirketlerin tasfiyesini düzenleyen TTK.nun 643. maddesi “Tasfiye usulü ile tasfiyede şirket organlarının yetkileri hakkında anonim şirketlere ilişkin hükümler uygulanır.”TTK.nun 643 ve 644. maddesi atıfları ile Limited Şirketlere de uygulanan Anonim Şirketler hakkında ek tasfiyeyi düzenleyen 547. maddesi ile,”Tasfiyenin kapanmasından sonra ek tasfiye işlemlerinin yapılmasının zorunlu olduğu anlaşılırsa son tasfiye memurları, yönetim kurulu üyeleri, pay sahipleri veya alacaklılar şirket merkezinin bulunduğu yerdeki Asliye Ticaret Mahkemesinden bu ek işlemler sonuçlandırılıncaya kadar şirketin yeniden tescilini isteyebilir. Mahkeme istemin yerinde olduğuna kanaat getirirse şirketin ek tasfiye için yeniden tesciline karar verir ve bu işlemlerini yapmaları için son tasfiye memurlarını veya yeni bir veya birkaç kişiyi tasfiye memuru olarak atayarak tescil ve ilan ettirir.” düzenlemesini getirmiştir.

Dosyamız içerisine getirtilip inceleme konusu yapılan Bursa 1. Asliye Ticaret Mahkemesinin 2016/238 esas (yeni esas 2023/47 esas) sayılı dosyasının davacı Buski Genel Müdürlüğü vekili tarafından davalılar ... Tıbbi Malzeme ve Temizlik İnşaat Gıda Sanayi ve Ticaret Ltd.Şti, Necati Tanış Nakliye ve Taahhüt İşleri , ... Temizlik Tıbbi Malzeme İnşaat Tekstil ve Gıda Ticaret Sanayi Ltd.Şti, Orhan Madencilik Temizlik İnşaat Taahhüt Turizm Sanayi ve Ticaret Ltd.Şti ve ... Temizlik Ltd.Şti aleyhine açılan tazminat davası olduğu, açılmamış sayılmasına karar verildiği, Bursa Bölge Adliye Mahkemesi 5. Hukuk Dairesinin 2022/2156 esas 2022/1834 sayılı kararı ile istinaf talebinin kabulüne karar verildiği ve yeni esas numarasının 2023/47 olduğu anlaşılmıştır.

Bursa Ticaret Sicil Memurluğuna yazılan müzekkere cevabında ise 08/12/1998 tarihinde 46853 sicil no ile tescilli ... Temizlik,Tıbbi Malzeme,İnşaat,Tekstil, Gıda Ticareti, Kuaförlük Hizmetleri Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi'nin 6102 Sayılı TTK'nun 7.maddesi gereğince 11/08/2014 tarihinde terkin edildiğinin bildirildiği anlaşılmıştır.

Tüm dosya kapsamı birlikte değerlendirildiğinde davacı Bursa Su ve Kanalizasyon İdaresi Genel Müdürlüğü anılan dava dosyasında taraf teşkilinin sağlanması bakımından dava dışı şirketin yeniden ihyası ile tüzel kişilik kazanması gerektiğinden iş bu dava ile şirketin ihyası ile ticaret sicilinde yeniden tescil ve ilanının iş bu ihya davasını açmakta hukuki yararın bulunduğu anlaşılmakla, davanın kabulüne, Bursa Ticaret Sicil Müdürlüğünün 46853 Sicil numarasında kayıtlı iken resen terkin edilen ... Temizlik Tıbbi Malzeme İnşaat Tekstil Gıda Ticareti Kuaförlük Hizmetleri San. Ve Tic. Ltd Şti'nin tüzel kişiliğinin Bursa 1.ATM'nin 2016/238 Esas sayılı dava dosyasına konu yargılama ve icrası işlemleri ile sınırlı olmak üzere tüzel kişiliğinin ihyası ile ticaret sicilinde bu şekilde tescil ve ilanına karar verilerek aşağıdaki şekilde hüküm tesis edilmiştir.

HÜKÜM:Ayrıntısı ve yasal gerekçesi yukarıda açıklandığı üzere;

1. Davanın KABULÜ ile; Bursa Ticaret Sicil Müdürlüğünün 46853 Sicil numarasında kayıtlı iken resen terkin edilen ... Temizlik Tıbbi Malzeme İnşaat Tekstil Gıda Ticareti Kuaförlük Hizmetleri San. Ve Tic. LTD ŞTİ'nin tüzel kişiliğinin Bursa 1.ATM'nin 2016/238 Esas sayılı dava dosyasına konu yargılama ve icrası işlemleri ile sınırlı olmak üzere tüzel kişiliğinin İHYASI ile ticaret sicilinde bu şekilde TESCİL VE İLANINA,

Tasfiye memuru olarak şirketin son yetkilisi ...'in resen seçilmesine,

Ücret taktirine yer olmadığına,

2. Harçlar Yasası gereğince alınması gereken 269,85.. TL maktu harç peşin alındığından yeniden alınmasına YER OLMADIĞINA,

3. Yasal hasım olan Bursa Ticaret Sicil Müdürlüğüne yargılama gideri ve vekalet ücreti yükletilmesine YER OLMADIĞINA,

4. Taraflarca yapılan yargılama giderlerinin kendi üzerinde BIRAKILMASINA,

5. Taraflarca yatırılan gider avansının artan kısmının karar kesinleştiğinde ve talep halinde davacı tarafa İADESİNE,

Dair, davacı vekilinin yüzünde, davalı vekilinin yokluğunda, kararın tebliğinden itibaren 2 haftalık süre içinde İstinaf Yargı yolu açık olmak üzere oy birliği ile verilen karar açıkça okunup usulen anlatıldı.13/12/2023

Başkan ...

e-imza

Üye ....

e-imza

Üye ....

e-imza

Katip ..

e-imza