Bursa 3. Asliye Ticaret Mahkemesi 2023/847 E. 2023/1143 K.

T.C. BURSA 3. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ Esas-Karar No: 2023/847 Esas - 2023/1143

T.C.

BURSA

3. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ GEREKÇELİ KARAR

ESAS NO : 2023/847

KARAR NO : 2023/1143

BAŞKAN : ....

ÜYE : ..

ÜYE : ...

KATİP : ....

DAVACI : BURSA SU VE KANALİZASYON İDARESİ GENEL MÜDÜRLÜĞÜ - ...

VEKİLİ : Av. .... - [16419-14757-...] UETS

DAVALI : BURSA TİCARET VE SANAYİ ODASI BAŞKANLIĞI TİCARET SİCİLİ MÜDÜRLÜĞÜ - [35066-96605-...] UETS

VEKİLİ : Av. ..... - [16324-23988-....] UETS

DAVA : Şirketin İhyası

DAVA TARİHİ : 12/09/2023

KARAR TARİHİ : 13/12/2023

GEREKÇELİ KARARIN

YAZILDIĞI TARİH : 19/12/2023

Mahkememizde görülmekte olan Şirketin İhyası davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:

DAVA : Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; müvekkili Genel Müdürlüğü ile dava dışı ... İnşaat Temizlik Turizm ve Tic. A.Ş. arasında 12.03.2013 tarihli ve 25956 sayılı Hizmet Alım İhalesi imzalandığını, söz konusu hizmet alım ihalesi kapsamında; müvekkil Genel Müdürlüğe ait hizmet binalarının genel temizliği, çay servisi, odacılık, bahçe bakım, santral ve sekreterlik hizmetlerinin yapılması işleri dava dışı ... İnşaat Temizlik Turizm ve Tic. A.Ş. tarafından yapıldığını, ... İnşaat Temizlik Turizm ve Tic. A.Ş. Firmasında çalışan dava dışı ...'in işçilik alacakları iddiası ile Bursa 9. İş Mahkemesini 2013/205E. Sayılı dosyasında müvekkil BUSKİ aleyhine işçilik alacağı davası açmış olup, Bursa 9. İş Mahkemesi 2014/130K. Sayılı ilamı ile davanın kabulüne karar verildiğini, verilen kabul kararının ise Yargıtay 7. Hukuk Dairesinin 2014/7348. Ve 2014/18356K. Sayılı Kararı ile onandığını, kesinleşen mahkeme ilamı dolayısıyla müvekkili Genel Müdürlük aleyhine Bursa 3. İcra Müdürlüğünün 2014/4059E. Sayılı dosyasından İlamlı İcra takibi başlatıldığını ve müvekkil BUSKİ dava dışı ...' e toplam 33.264,35TL. ödeme yaptığını, dava dışı ... İnşaat Temizlik Turizm ve Tic. A.Ş. ile Genel Müdürlük arasında imzalanan Hizmet Alım Sözleşmesi kapsamında dava dışı ...'e müvekkil Genel Müdürlükçe ödenen 33.264,35.-TL. işçilik alacağından sorumluluk dava dışı ... İnşaat Temizlik Turizm ve Tic. A.Ş. Firmasına ait olması nedeniyle Genel Müdürlükçe dava dışı ... İnşaat Temizlik Turizm ve Tic. A.Ş. Firmasına karşı Bursa 1.Asliye Ticaret Mahkemesinin 2016/238 esas sayılı sayılı dosyasında Hizmet Sözleşmesinden Kaynaklanan Tazminat Davası açıldığını, müvekkil Genel Müdürlük 12.03.2013 tarihli ve 25956 sayılı Hizmet Alım İhalesinde İhale Makamı olup, dava dışı ..., işbu ihale kapsamında birçok alt işveren bünyesinde çalıştığını, bu nedenle dava dışı ...'in 02.06.1999 - 31.12.2009 Tarihleri arası 1058752 sicil no.lu ... Tem. Ltd. Şti., 01.01.2000 - 31.01.2001 tarihleri arası 1066602 sicil no.lu ... Tem. Ltd. Şti. olduğunu, Bursa 1. Asliye Ticaret Mahkemesinin 2016/238 esas sayılı dosyasında Genel Müdürlükçe açılan dava ilk derece mahkemesinin 2018/587 esas sayılı ve 27.04.2018 Tarihli ilamı ile HMK 119. Madde uyarınca "Davanın Açılmamış Sayılmasına" karar verildiğini, İstinaf Kanun yoluna başvurulmuş olup, Bursa Bölge Adliye Mahkemesi 5. Hukuk Dairesi Genel Müdürlüğümüzün İstinaf Kanun yolunu başvurusunu kabul ederek Bursa 1.Asliye Ticaret Mahkemesinin 2016/238E. Ve 2018/587K. Sayılı İlamının kaldırılmasına hükmettiğini, ... Temizlik Tıbbi Malzeme Ltd. Şti.nin 12.03.2014 tarihinde sicilden resen terkin edildiği Ticaret Sicil Müdürlüğü yazısı ile belirtiliği" yer almakta olduğunu, Bursa 1.Asliye Ticaret Mahkemesinin bozma kararından evvel (2016/238E)- bozma kararından sonra 2023/47E sayılı dosyasında Genel Müdürlükçe açılan Hizmet Sözleşmesinden Kaynaklanan Tazminat davasına devam edilebilmesi için söz konusu firmanın ihyasına karar verilmesi gerekliliği hasıl olduğunu, Bursa Ticaret ve Sanayi Odasının 6073-6239 sayılı ve 28.02.2018 Tarihli yazısı uyarınca huzurdaki ihya davası ile ... Temizlik Tıbbi Malzeme İnşaat Tekstil ve Gıda Ticaret Sanayi Limited Şirketi adlı şirketin ticaret sicilinden terkin edilmeden önce adresinin; firmanın merkezinin İstanbul'a nakledildiği, İstanbul Ticaret Sicili Müdürlüğünce 09.10.1998 tarihinde 405203/352785 sicil no ile tecil edildiği, Müdürlüğümüz kaydının 09.10.1998 tarihi itibariyle resen TERKİN edildiği görüldüğü" şeklinden bilgi paylaşıldığını, İstanbul Ticaret Sicil Müdürlüğünün Bursa 1.Asliye Ticaret Mahkemesine vermiş olduğu 28.03.2018 Tarih ve 70835 sayılı cevap yazısına bakılacağı zaman; şirketin en son tescilini 29.01.2002 tarihinde yaptırıldığı, şirketin merkezinin 51720/60457 sicil numarasıyla Bursa'ya nakledildiği ve İstanbul Ticaret Sicil Müdürlüğündeki kaydının (405203/352785) kapatıldığı" belirtilmiş, Bursa 1.Asliye Ticaret Mahkemesi tekrar Bursa Ticaret ve Sanayi Odasına müzekkere yazarak ... Temizlik Tıbbi Malzeme İnşaat Tekstil ve Gıda Ticaret Sanayi Limited Şirketi firması hakkında en son bilginin dava dosyasına (2016/238E.) gönderilmesini istediği, 51720 sicil no ile tescil edilen ... Temizlik Tıbbi Malzeme İnşaat Tekstil Ve Gıda Ticaret Sanayi Limited Şirketinin 6102 sayılı Kanunun Geçici 7. Maddesi gereği 12.03.2014 tarihinde terkin edildiği, terkin öncesi tescilli adresinin; Kırcaali Mah. Kayalı Sk. No:32/59 Merkez/ BURSA olduğu görülmüştür." dendiğini, ... Temizlik Tıbbi Malzeme İnşaat Tekstil ve Gıda Ticaret Sanayi Limited Şirketi ticaret sicilinden resen terkin edildiğinden dolayı işbu huzurdaki davada husumeti, Ticaret Sicil Müdürlüğü ile Tasfiye Memuruna yönelttiklerini, şirketin tüzel kişiliği, ticaret sicilinden silinme (terkin) ile sona erdiğini, tüzel kişiliğin sona ermesi için de tasfiye işlemlerini eksiksiz tamamlanması gerektiğini, şayet tasfiye işlemleri gerektiği gibi tamamlanmamış ve tasfiyesi gereken husular eksik bırakılmışsa, tüzel kişilik ticaret sicilinden silinse bile, şirketin tüzel kişiliğinin sona erdiğinin kabulü olanaksız olduğunu, ... Temizlik Tıbbi Malzeme İnşaat Tekstil ve Gıda Ticaret Sanayi Limited Şirketi Firmasının tasfiye / ek tasfiyesi için karar vererek söz konusu şirketle ilgili işlemlerin yapılabilmesi için yeni bir memuru tasfiye memuru olarak atayarak tescil ve ilan edilmesi gerektiğini belirterek ... Temizlik Tıbbi Malzeme İnşaat Tekstil ve Gıda Ticaret Sanayi Limited Şirketi unvanlı şirketin tüzel kişiliğinin ihyasına karar verilmesi, yargılama giderleri ve vekalet ücretinin davalılar üzerine bırakılmasına karar verilmesini talep etmiştir.

CEVAP : Davalı vekili dava dilekçesinde özetle; 6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu'nun geçici 7. maddesinin 15. Fıkrasının son cümlesi aynen "Ticaret sicilinden kaydı silinen şirket veya kooperatifin alacaklıları ile hukuki menfaatleri bulunanlar haklı sebeplere dayanarak silinme tarihinden itibaren beş yıl içinde mahkemeye başvurarak şirket veya kooperatifin ihyasını isteyebilir." hükmünü haiz olduğunu, davacı tarafça ihyası istenen şirketin, 12.03.2014 tarihinde ticaret sicilinden re'sen silindiğini, dolayısıyla madde uyarınca beş senelik dava zamanaşımı 12.03.2019 tarihinde dolmuş bulunmakta olduğunu, bu doğrultuda davanın öncelikle zamanaşımı nedeni ile reddi gerekmekte olduğunu, Ticaret Sicil Müdürlüğünce yapılan araştırma sonucunda; 51720 sicil numarasında kayıtlı bulunan şirketin, 18.05.2004 tarihli ve 5174 sayılı Türkiye Odalar ve Borsalar Birliği ile Odalar ve Borsalar Kanunu'nun 10 ve 32.maddelerine göre adresinin ve durumunun tespit edilememesi nedeniyle odadaki üyeliği askıya alınmış ve oda yönetim kurulu kararını takip eden yılbaşından itibaren iki yıl sonunda oda kaydı silindiği tespit edildiğini, bu doğrultuda 6102 sayılı kanunun geçici 7. maddesi ile Ticaret Sicil Müdürlükleri'ne verilen görev gereği ihyası talep edilen şirket ile ilgili işlemlere başlanabilmesi için ayrı ayrı ... Temizlik Tıbbi Malzeme İnşaat Tekstil ve Gıda Ticaret Sanayi Limited Şirketi'ne 29.11.2013 tarihli ve şirket yetkilisi ...'e 27.11.2013 tarihli ; ''Şirketin ortakları, yöneticileri veya denetçileri ya da müdürleri tarafından 60 gün içinde, tasfiye memurunun bildirilmesi gerekmekte olup, tasfiye memurunun süresi içinde bildirilmemesi halinde şirketin unvanının ticaret sicilinden silineceği, şirkete ait malvarlığının kaydın silindiği tarihten itibaren on yıl sonra Hazineye intikal edeceği ve bunun kesin olduğu hususlarını'' içerir ihtarnameler gönderildiğini, ayrıca mevzuat uyarınca aynı içerikli ilan Türkiye Ticaret Sicili Gazetesinde yayınlandığını, ancak, kanuna uygun biçimde gönderilen ihtarname ve Ticaret Sicil Gazetesinde yapılan ilan akabinde, yasal süreleri içinde Müvekkil Kuruma herhangi bir bildirim yapılmadığını, bu itibarla şirketin sicilden 12.03.2014 tarihinde re'sen terkin edildiğine ilişkin ilanın 21 Mart 2014 tarih ve 8533 sayılı Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi'nin 137. ve 144. sayfalarında yayınlandığını, davacının iddialarının aksine müvekkil kurumun süreç boyunca yasal mevzuata uygun davranmış olup yasal mevzuat gereği kendisine yüklenen tüm yükümlülükleri eksiksiz şekilde yerine getirdiğini, müvekkil kurum tarafından yapılması gereken tüm ihtar ve ilanların eksiksiz, hukuka ve yasal mevzuata uygun şekilde yapıldığını hal böyleyken, müvekkil kuruma dava konusu ile ilgili ithaf edilebilecek herhangi bir kusur yahut ihmal bulunmadığını, müvekkil kurumun işbu davada yasal hasım konumunda olup davanın açılmasına kanuna aykırı işlemleri ile sebebiyet vermediğini belirterek davacı yanın taleplerinin zamanaşımına uğraması nedeni ile davanın reddine, reddi halinde lehlerine vekalet ücretine takdir edilmesine ve yargılama giderlerinin davacı yana bırakılması gerektiğini talep etmiştir.

HUKUKİ NİTELENDİRME, DELİLLER VE GEREKÇE;

Dava, dava dışı şirketin ihyasına karar verilip verilemeyeceğine ilişkindir.

Konu ile ilgili hukuki düzenlemelere bakıldığında; Limited Şirketlerin tasfiyesini düzenleyen TTK.nun 643. maddesi “Tasfiye usulü ile tasfiyede şirket organlarının yetkileri hakkında anonim şirketlere ilişkin hükümler uygulanır.”TTK.nun 643 ve 644. maddesi atıfları ile Limited Şirketlere de uygulanan Anonim Şirketler hakkında ek tasfiyeyi düzenleyen 547. maddesi ile,”Tasfiyenin kapanmasından sonra ek tasfiye işlemlerinin yapılmasının zorunlu olduğu anlaşılırsa son tasfiye memurları, yönetim kurulu üyeleri, pay sahipleri veya alacaklılar şirket merkezinin bulunduğu yerdeki Asliye Ticaret Mahkemesinden bu ek işlemler sonuçlandırılıncaya kadar şirketin yeniden tescilini isteyebilir. Mahkeme istemin yerinde olduğuna kanaat getirirse şirketin ek tasfiye için yeniden tesciline karar verir ve bu işlemlerini yapmaları için son tasfiye memurlarını veya yeni bir veya birkaç kişiyi tasfiye memuru olarak atayarak tescil ve ilan ettirir.” düzenlemesini getirmiştir.

Dosyamız içerisine getirtilip inceleme konusu yapılan Bursa 1. Asliye Ticaret Mahkemesinin 2016/238 esas (yeni esas 2023/47 esas) sayılı dosyasının davacı Buski Genel Müdürlüğü vekili tarafından davalılar ... Tıbbi Malzeme ve Temizlik İnşaat Gıda Sanayi ve Ticaret Ltd.Şti, Necati Tanış Nakliye ve Taahhüt İşleri , ... Temizlik Tıbbi Malzeme İnşaat Tekstil ve Gıda Ticaret Sanayi Ltd.Şti, Orhan Madencilik Temizlik İnşaat Taahhüt Turizm Sanayi ve Ticaret Ltd.Şti ve Reis Temizlik Ltd.Şti aleyhine açılan tazminat davası olduğu, açılmamış sayılmasına karar verildiği, Bursa Bölge Adliye Mahkemesi 5. Hukuk Dairesinin 2022/2156 esas 2022/1834 sayılı kararı ile istinaf talebinin kabulüne karar verildiği ve yeni esas numarasının 2023/47 olduğu anlaşılmıştır.

Bursa Ticaret Sicil Memurluğuna yazılan müzekkere cevabında ise 31/10/1996 tarihinde 41570 sicil no ile tescilli ... Temizlik Tıbbi Malzeme İnşaat Tekstil ve Gıda Ticaret Sanayi Ltd.Şti'nin merkezini İstanbul'a naklettiği, İstanbul Ticaret Sicil Müdürlüğünce 09/10/1998 tarihinde ../.... sicil no ile tescil edildiğinden müdürlük kaydının 09/10/1998 tarihi itibariyle resen terkin edildiğinin, 29/01/2002 tarihinde yapılan tescil ile şirket merkezini tekrar Bursa'ya nakil ettiklerini, Müdürlükçe 51720 sicil no ile tekrar kayıt edildiğini, 6102 Sayılı TTK'nun 7.maddesi gereğince 12/03/2014 tarihinde terkin edildiğinin bildirildiği anlaşılmıştır.

Tüm dosya kapsamı birlikte değerlendirildiğinde davacı Bursa Su ve Kanalizasyon İdaresi Genel Müdürlüğü anılan dava dosyasında taraf teşkilinin sağlanması bakımından dava dışı şirketin yeniden ihyası ile tüzel kişilik kazanması gerektiğinden iş bu dava ile şirketin ihyası ile ticaret sicilinde yeniden tescil ve ilanının iş bu ihya davasını açmakta hukuki yararın bulunduğu anlaşılmakla, davanın kabulüne, Bursa Ticaret Sicil Müdürlüğünün 41570 Sicil numarasında kayıtlı iken resen terkin edilen ... Temizlik Tıbbi Malzeme İnşaat Tekstil ve Gıda Ticaret San. LTD ŞTİ'nin tüzel kişiliğinin Bursa 1.ATM'nin 2016/238 Esas sayılı (Yenilenen 2023/47 Esas sayılı) dava dosyasına konu yargılama ve icrası işlemleri ile sınırlı olmak üzere tüzel kişiliğinin ihyası ile ticaret sicilinde bu şekilde tescil ve ilanına karar verilerek aşağıdaki şekilde hüküm tesis edilmiştir.

HÜKÜM:Ayrıntısı ve yasal gerekçesi yukarıda açıklandığı üzere;

1. Davanın KABULÜ ile; Bursa Ticaret Sicil Müdürlüğünün 41570 Sicil numarasında kayıtlı iken resen terkin edilen ... Temizlik Tıbbi Malzeme İnşaat Tekstil ve Gıda Ticaret San. LTD ŞTİ'nin tüzel kişiliğinin Bursa 1.ATM'nin 2016/238 Esas sayılı (Yenilenen 2023/47 Esas sayılı) dava dosyasına konu yargılama ve icrası işlemleri ile sınırlı olmak üzere tüzel kişiliğinin İHYASI ile ticaret sicilinde bu şekilde TESCİL VE İLANINA,

Tasfiye memuru olarak şirketin son yetkilisi ..... TC Kimlik numaralı ...'in resen seçilmesine,

Ücret taktirine yer olmadığına,

2. Harçlar Yasası gereğince alınması gereken 269,85.. TL maktu harç peşin alındığından yeniden alınmasına YER OLMADIĞINA,

3. Yasal hasım olan Bursa Ticaret Sicil Müdürlüğüne yargılama gideri ve vekalet ücreti yükletilmesine YER OLMADIĞINA,

4. Taraflarca yapılan yargılama giderlerinin kendi üzerinde BIRAKILMASINA,

5. Taraflarca yatırılan gider avansının artan kısmının karar kesinleştiğinde ve talep halinde davacı tarafa İADESİNE,

Dair, davacı vekilinin yüzünde, davalı vekilinin yokluğunda, kararın tebliğinden itibaren 2 haftalık süre içinde İstinaf Yargı yolu açık olmak üzere oy birliği ile verilen karar açıkça okunup usulen anlatıldı.13/12/2023

Başkan .

e-imza

Üye ....

e-imza

Üye ...

e-imza

Katip ....

e-imza