Bursa 2. Asliye Ticaret Mahkemesi 2022/931 E. 2023/953 K.

T.C. BURSA 2. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ Esas-Karar No: 2022/931 Esas - 2023/953

TÜRK MİLLETİ ADINA

T.C.

BURSA

2. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ GEREKÇELİ KARAR

ESAS NO : 2022/931

KARAR NO : 2023/953

BAŞKAN : ...

ÜYE : ..

ÜYE : ..

KATİP : ...

DAVACI :... - ... Çırpan Mah.Uslu Sk. No:8/2 Osmangazi/ BURSA

VEKİLİ : Av. ... - [16620-26083-...] UETS

DAVALI :... ENERJİ LİMİTED ŞİRKETİ - ... [25969-51207-...] UETS

VEKİLİ :Av. ... - [16635-36182-...] UETS

DAVA : Tespit

DAVA TARİHİ : 19/08/2022

KARAR TARİHİ : 20/09/2023

KARAR YAZIM TARİHİ : 27/09/2023

Mahkememizde görülmekte olan Tespit davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:

DAVA:

Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; Davacı ...’ın ... Enerji Ltd. Şti. firmasının kurucu ortağı olduğunu, davacının ... Enerji Ltd. Şti. firması aleyhine ortaklıktan çıkma ve ayrılma akçesi talepleri ile Bursa 2.Asliye Ticaret Mahkemesi’nin 2019/89 esas sayılı davasını ikame ettiğini, sunulan bilirkişi raporu ile davalı şirket müdürü ...’ın şirketi zarara uğratmış olduğunun ortaya çıktığını, şirket müdürü ...’ın kanundan ve esas sözleşmeden doğan yükümlülüklerini ihlal etmesi nedeniyle oluşan şirket zararının şirkete ödenmesi bakımından Bursa 2.Asliye Ticaret Mahkemesi’nin 2021/709 esas sayılı davası ikame edildiğini, ayrıca ... aleyhine “Hizmet Nedeniyle Güveni Kötüye Kullanma” suçundan Bursa 32.Asliye Ceza Mahkemesinin 2021/561 esas sayılı ceza davası ikame edildiğini, anılan hukuki süreçler devam ederken Bursa 18. Noterliğinin 28.06.2022 tarihli 26140 yevmiye numaralı ihtarnamesi ile davacının olağanüstü genel kurula davet edildiğini, olağanüstü genel kurulun kanuna uygun şekilde ticaret sicil gazetesinde ilan edilmediğini, ortakların usule uygun şekilde toplantıya davet edilmediğini, gündem maddelerinin konu bakımından emredici kanun hükümlerine ve hakkaniyete aykırı olduğunu, toplantı gündeminde yer almayan hususların oylamaya sunulduğunu, olağanüstü genel kurul toplantı düzeninin sağlanamadığını, davacının toplantıya vekaleten katıldığını, davacının muhalefetini içerir 2 sayfadan ibaret dilekçesi sunulduğunu, toplantı tutanağının eki olarak şirket kayıtlarına alınmasını ve davacı dilekçesinin alındığına dair imzalı bir suretinin kendilerine verilmesinin talep edildiğini ancak sunulan dilekçenin toplantı tutanağından ve hazirun cetvelinde imzası bulunmayan ve toplantı kapsamında yetkisiz olan şirket ve şirket müdürünün vekili tarafından haksız ve hukuka aykırı şekilde kabul edilmeyerek, davacı dilekçesinin kayıtlara alınmasının engellendiğini, tüm bu nedenlerle kanunun açık hükümlerine aykırı olarak Ticaret Sicil Gazetesinde ilan edilmeksizin yapılan 20.07.2022 tarihli olağanüstü genel kurulun yok hükmünde olduğunu, öte yandan kabul anlamına gelmemekle birlikte,20.07.2022 tarihli olağanüstü genel kurul, yasaya uygun olarak ilan edilmiş, çağrı usulüne göre yapılmış olsa dahi, gündem konusu maddelerin emredici kanun hükümlerine ve hakkaniyete aykırı olması sebebi ile; hukuk kurallarına aykırı şekilde gerçekleştirilen olağanüstü genel kurulda alınan kararların butlanla sakat

olduğunun tespitini, yargılama ve vekalet ücretinin davalıya yükletilmesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

CEVAP:

Davalı tarafa usulüne uygun tebligat yapılmasına rağmen cevap dilekçesi sunmadığı anlaşılmıştır.

KANITLAR:

Toplantı tutanağı, şirket kayıtları, bilirkişi raporu, vs.

KANITLARIN DEĞERLENDİRMESİ VE HUKUKİ NİTELENDİRME :

Dava, davalı şirketin 20/07/2022 tarihli genel kurul toplantısının butlanı/iptali davasıdır. Taraflarca gösterilen kanıt ve belgeler toplanmış, davalı şirketin sicil dosyası getirtilerek incelenmiştir. Mahkememizce davalı ticari defterleri üzerinde 1 SMM bilirkişi marifeti ile bilirkişi incelemesi yapılmasına karar verilmiştir. Alınan 11/07/2023 tarihli bilirkişi raporunda; Davalı ... Enerji Ltd. Şti. şirketine ait 20.07.2022 tarihinde yapılan olağanüstü genel kurul toplantısına ilişkin olarak davacı ...’a 28.06.2022 tarih ve 26140 yevmiye numaralı Bursa 18. Noterliği vasıtası ile toplantı günü, saati ve gündem maddelerini içerir ihtarnamenin tebliğ edilmiş olduğu, davalı ... Enerji Ltd. Şti. şirketine ait 20.07.2022 tarihinde yapılan olağan üstü genel kurul toplantısına ilişkin TTK madde 414/1 kapsamında belirlenen genel kurula çağrı usulü olan en az iki hafta önce ticaret sicil gazetesinde ilan edilmesi ile ilgili herhangi bir ilanın yapılmamış olduğu, 20.07.2022 tarihinde yapılan olağanüstü genel kurul toplantısı hazirun cetvelinin incelenmesi sonucunda mevcut toplantı nisabının % 100 olduğu yani tüm ortakların asalaten veya vekaleten olmak üzere toplantıda temsil edildikleri, davacıya gönderilen ihtarname içeriğinde bildirilen gündemin 5 adet maddeden oluştuğu ve toplantı gündem maddelerinde toplantı başkanlığının seçimi ile ilgili bir gündem maddesinin olmadığı, TTK Madde 413/1 içeriğinde gündemde bulunmayan konular müzakere edilemez şeklinde olup, dava konusu olağanüstü genel kurul toplantısında gündem maddelerinden önce divan başkanlığı seçimi yapılmış olduğu ve divan başkanlığı seçimine davacı vekilinin muhalefet şerhi koyduğu, divan başkanlığı seçiminden sonra gündem maddelerinin görüşülmesine geçildiği, her ne kadar toplantı gündem maddelerinde divan başkanlığı seçimi ile ilgili bir gündem maddesi yok ise de 6102 sayılı TTK’nın “Toplantı Başkanlığı ve İç Yönerge” kenar başlığını taşıyan 419. maddesinde “esas sözleşmede aksine herhangi bir düzenleme yoksa

toplantıyı, genel kurul tarafından seçilen, pay sahibi sıfatını taşıması şart olmayan bir başkan yönetir” şeklinde olduğu tespit edilmiş olup bu yasal düzenleme gereğince genel kurul divan başkanının seçilmesinin yasal bir zorunluluk olduğu kanaatine varıldığı, olağanüstü genel kurul toplantısının 5 adet gündem maddesinden 3. gündem maddesi

ile 5. gündem maddesinin tüm ortakların olumlu oyu ile oybirliği ile alınmış olduğu, diğer 3 gündem maddesinde davacı vekilinin olumsuz oy kullanmış olduğunun tespit edildiği bildirilmiştir.Davacının genel kurul çağrısının ticaret sicil gazetesinde ilan edilmemiş olduğu yönündeki itirazı yerinde olsa da, toplantının davacı da dahil tüm ortakların katılımıyla yapılmış olması nedeniyle davacının hakkını kötüye kullandığı kanaatine varılarak bu itirazı yerinde görülmemiştir. Davacının bir başka itirazı da, olağanüstü toplantı gündeminde toplantı başkanının seçimine ilişkin bir madde olmadığı halde divan başkanının seçilmesinin usulsüz olduğu yönündedir.Ancak 6102 sayılı yasanın 419.maddesinde toplantının seçilecek divan başkanı huzuruyla yapılması şart olduğundan bu yöndeki itirazı da yerinde görülmemiştir. Toplantı sırasında gündemin 3.maddesinin görüşülmesinden vazgeçildiğinden bu maddeye yönelik itiraz değerlendirilmemiştir. Diğer gündem maddelerinin ise, oy çokluğuyla karara bağlanması ve alınan kararların kanuna ve emredici hukuk kurallarına aykırı olmaması nedeniyle bu maddelere ilişkin yapılan itirazın reddine karar verilmiştir.

H Ü K Ü M : Yukarıda açıklanan nedenlere,

1. Davanın REDDİNE,

2. Harçlar Kanunu gereğince alınması gereken 269,85 TL nispi karar ve ilam harcının peşin alınan 80,70 TL'den mahsubu ile 189,15 TL harcın davacıdan tahsiline,

3. Kararın niteliği gereği davacı tarafından yapılan yargılama giderinin üzerinde bırakılmasına,

4. Davalı tarafından yapılan yargılama gideri bulunmadığından bu konuda hüküm kurulmasına yer olmadığına,

5. Davalı yararına ölçümlenen 9.200,00. TL vekalet ücretinin davacıdan alınarak davalıya verilmesine,

Dair; taraf vekillerinin yüzlerine karşı, kararın tebliğinden itibaren 2 hafta içerisinde İstinaf yolu açık olmak üzere karar verildi. 20/09/2023

Başkan ...

¸e-imzalıdır.

Üye .....

¸e-imzalıdır.

Üye ...

¸e-imzalıdır.

Katip .....

¸e-imzalıdır.