Bursa 2. Asliye Ticaret Mahkemesi 2022/1061 E. 2023/1330 K.

T.C. BURSA 2. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ Esas-Karar No: 2022/1061 Esas - 2023/1330

TÜRK MİLLETİ ADINA

T.C.

BURSA

2. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ GEREKÇELİ KARAR

ESAS NO : 2022/1061

KARAR NO : 2023/1330

BAŞKAN : .....

ÜYE : ....

ÜYE : .......

KATİP : ........

DAVACI : TÜRKİYE ..... BANKASI ANONİM ŞİRKETİ - .....

VEKİLİ : Av..... - [25999-02133-.....] UETS

DAVALILAR :1- ... - ... Görükle Mah. Kiraz(490) Sk. No:7 İç Kapı No:2 Nilüfer/ BURSA

:2- ... İNŞAAT-İNŞAAT MALZEMELERİ-KİMYEVİ MADDELER PAZARLAMA SANAYİ VE TİCARET LİMİTED ŞİRKETİ - ..... Görükle Mah. Kiraz(490) Sk. No: 7 İç Kapı No: 1 Nilüfer / Bursa Nilüfer/ BURSA

VEKİLİ : Av. .. - [16324-23988-.....] UETS

DAVA :5464 S.K. Uy.Tacirlere Verilen Kurumsal Banka Ve K.Kartlarından Kaynaklanan (5411 S.K. 142/1 Hariç) (İtirazın İptali)

DAVA TARİHİ : 28/09/2022

KARAR TARİHİ : 20/12/2023

KARAR YAZIM TARİHİ : 04/01/2023

Mahkememizde görülmekte olan 5464 S.K. Uy.Tacirlere Verilen Kurumsal Banka Ve K.Kartlarından Kaynaklanan (5411 S.K. 142/1 Hariç) (İtirazın İptali) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:

DAVA:

Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; Müvekkili bankanın Uludağ Ticari Şubesi ile davalı borçlu ... İnş.-İnş. Malz.-Kimy. Mad. Paz. San. ve Tic. Ltd. Şti. arasında genel kredi sözleşmeleri akdedildiğini, diğer davalı borçlunun ise sözleşmeleri müteselsil kefil olarak imzaladığını, sözleşmelere istinaden borçlular lehine ticari krediler ve teminat mektupları tesis edilerek kullandırıldığını, teminat mektuplarının muhataplara verildiğini, ayrıca taşıt rehin sözleşmesine istinaden de kredilerin teminatını teşkil etmek üzere ... plakalı, 2017 Model, Volkswagen Tıguan marka araç kaydına müvekkili banka lehine rehin tesis edildiğini, kullandırılan kredilerin zamanında geri ödenmemesi, teminat mektuplarının iade edilmemesi ve ayrıca davalı borçluların Bursa 1. Asliye Ticaret Mahkemesi 2019/613 E. Sayılı dosyası ile 24/06/2019 tarihinde konkordato başvurusunda bulunması üzerine, müvekkili banka tarafından Bursa 3.Noterliği’nin 28/06/2019 tarih ve 16560 yevmiye nolu ihtarnamesi keşide edilerek borcun ödenmesi ve teminat mektuplarının ödenmesi ve/veya iade edilmesi ihtar edilmiş olmasına rağmen borcun ödenmediğini, davalı borçluların Bursa 1. İcra Müdürlüğü'nün 2021/... E. Sayılı genel haciz yolu ile başlatılan ilamsız icra takibine yaptıkları haksız ve dayanaksız itirazlarının takip tarihi itibari ile 7.638.030,00-TL üzerinden ve davalı borçlulardan ... İnş....Ltd. Şti.'nin Bursa 11.İcra Müdürlüğü'nün 2019/... E. sayılı rehnin paraya çevrilmesi yolu ile başlatılan ilamsız icra takibine yaptığı haksız ve dayanaksız itirazının takip tarihi itibari ile 200.000,00-TL üzerinden iptaline; takiplerin devamına, asıl alacaklara %40,00 temerrüt faizinin takip tarihinden itibaren işletilmesine ve faizlerin %5’i kadar gider vergisinin ödenmesine, davalı borçlular aleyhine %20’den az olmamak üzere icra inkar tazminatına hükmedilmesine, yargılama gideri ve karşı vekalet ücretinin davalı borçlulara yükletilmesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

CEVAP:

Davalılar vekili cevap dilekçesinde özetle; Açılan davayı kabul etmediklerini, dava dilekçesinde belirtilen ihtarname ve sözleşmenin dava dosyasına sunulmadığı gibi müvekkilleri davalılara tebliğe çıkarılmamış ve savunma hakkının açıkça kısıtlanmış olduğunu, müvekkillerin dava dilekçesinde ve ödeme emrinde belirtildiği şekilde borçlarının bulunmadığını, takiplere konu kredi sözleşmeleri ve kat ihtarı içeriğinden/dayanağından dolayı müvekkillerinin takip talebinde alacaklı olarak gözüken davacı bankaya hiçbir borcunun olmadığını, davacı tarafın talep ettiği faizin fahiş olduğunu, davacı tarafın iddiasının aksine %20’ı oranında icra inkar tazminatı şartlarının oluşmadığını, bu nedenlerle haksız ve kötü niyetle açılan Bursa 1. İcra Müdürlüğü'nün 2021/... E. Ve Bursa 11. İcra Müdürlüğü'nün 2019/... E. Sayılı dosyalardaki itirazların iptali istemli davanın reddine, yargılama giderleri ile vekalet ücretinin davacı tarafa yükletilmesine karar verilmesini talep etmiştir.

KANITLAR:

İcra dosyaları, sözleşme, ticari defter ve bağlı kayıtlar, bilirkişi raporu, vs.

KANITLARIN DEĞERLENDİRMESİ VE HUKUKİ NİTELENDİRME :

Davacı vekili tarafından davalı aleyhine alacağın tahsili talebi ile Bursa 11. İcra Müdürlüğünün 2019/... ve Bursa 1. İcra Müdürlüğünün 2021/... Esas sayılı dosyalarında, 7.838.030,00-TL toplam alacak talebi ile ilamsız icra takipleri başlatılmış, davalı borçluların itirazı üzerine takipler durmuştur. Takibe itirazın iptali ile devamını sağlamak amacıyla eldeki dava açılmıştır.

Dava, 2004 sayılı İcra ve İflas Kanunun 67. Maddesine göre açılan itirazın iptali istemine ilişkindir.

Bursa 11.İcra Müdürlüğünün 2019/... esas sayılı dosyasında;alacaklı banka tarafından borçlu ... ...Ltd Şti aleyhine 200.000,00 TL alacağın tahsili için ipoteğin paraya çevrilmesi yoluyla takip başlatılmıştır.

Bursa 11.İcra Müdürlüğünün 2021/... esas sayılı dosyasında;alacaklı banka tarafından borçlu ... ...Ltd Şti ve... aleyhine 7.638.030,00 TL alacağın tahsili için icra takibi başlatılmıştır.

Taraflarca gösterilen kanıt ve belgeler toplanmış, icra dosyaları getirtilerek incelenmiş, taraflar arasındaki alacak borç ilişkisinin açıklığa kavuşturulması yönünden banka kayıtları üzerinde bilirkişi incelemesi yaptırılarak konusunda uzman bankacı bilirkişiden rapor aldırılmıştır.

Alınan 22/06/2023 tarihli bilirkişi raporunda; T. Garanti Bankası A.Ş. Hürriyet/Bursa Şubesi ile ... Kimyevi Maddeler Pazarlama San ve Tic. Ltd. Şti arasında 03.08.2012 tarihli 2.000.000.00 TL tutarında Genel Kredi Sözleşmesi imzalandığı, müteselsil kefil...'nın kefalet limitinin 2.500.000.00 TL olduğu, banka alacaklarından, bedelinin ödenmesi istenen 675.000–EURO ve 22.177-TL bedelli teminat mektupları gayrinakdi kredi olduğundan konkordato kapsamı dışında tutulduğu, 22.177.00 TL tutarındaki teminat mektubunun tamamen tahsil ve tasfiye edildiği, 675.000.00 EURO tutarındaki teminat mektubunun ise 09.11.2021 tarihli konkordato kararından sonra 12.11.2021 tarihinde nakde dönüştüğü, konkordato yargılaması sırasında gayrinakdi olduğu için konkordatoya tabi alacak olarak değerlendirilmediği, Bursa 11. İcra Müdürlüğü 2021/... E sayılı dosyası ile alacaklısı banka ve borçluları asıl borçlu ... İnş. Malze. Kimyevi Mad. Pazarl. San ve Tic Ltd Şti. ve davalı İsmail Bülent Kızılkaya olduğu, ilamsız takiplerde ödeme emri yolu ile 10.11.2021 tarihinde 7.638.030.00 TL takip talebinde bulunulduğu, teminat mektubu kredisine, 11.01.2022 tarihinde 285.987.40 TL, 03.11.2022 tarihinde ise 2.152.98 TL ödemeler yapıldığı ve kalan borç bakiyesinin 7.349.889.62 TL olduğu,

Bursa 11 İcra Mdürlüğü 2019/... E sayılı dosyası ile alacaklısı banka ve borçluları asıl borçlu ... İnş. Malze. Kimyevi Mad. Pazarl. San ve Tic Ltd Şti. Olduğu, ipoteğin paraya çevrilmesi yolu ile 12.09.2019 tarihinde takip talebinde bulunulduğu ve ihtarda yer alan tüm alacakları kapsadığı, 200.000.00 TL Asıl Alacak, 200.000.00 TL Toplam alacak, Bursa 1. İcra Müdürlüğü'nün 2021/... E. Sayılı genel haciz yoluyla başlatılan itirazın, takip tarihi itibariyle 7.638.030.00 TL üzerinden ve davalı borçlulardan ... İnş.Ltd Şti.'nin Bursa 11. İcra Müdürlüğü'nün 2019/... E sayılı rehinin paraya çevrilmesi yolu ile başlatılan icra takibine yaptığı itirazın takip tarihi itibariyle 200.000.00 TL üzerinden iptali, asıl alacağa % 40,00 oranında temerrüt faizi, faizin %5 Bsmv masraf ve vekalet ücreti ile tahsilde tekerrür olmamak kaydıyla, tahsilatın TBK 100. md göre önce faiz ve ferilerine mahsubu sağlanmak kaydı ile tahsilinin gerekeceği görüş ve kanaatine varıldığı bildirilmiştir.

Mahkememizce rapora karşı itirazlar doğrultusunda ek rapor aldırılmasına karar verilmiş olup, aldırılan 02/10/2023 tarihli bilirkişi ek raporunda; T.Garanti Bankası A.Ş. Hürriyet/Bursa Şubesi ile ... Kimyevi Maddeler Pazarlama San ve Tic. Ltd.Şti arasında 03.08.2012 tarihli 2.000.000.00 TL, 18/06/2016 tarihli 2.250.000.00TL, 03.04.2018 tarihli 600.000.00 EURO, 07.02.2019 tarihli 180.000.00 EURO tutarında Genel Kredi Sözleşmeleri imzalandığı, müteselsil kefil...'nın kefalet limitinin Toplamda 4.750.000.00 TL+ 780.000.00 EURO olduğunu (İcra takibinde talep edilen tutarın kefalet limitini aşmadığını), banka alacaklarından, bedelinin ödenmesi istenen 675.000–EURO ve 22.177-TL bedelli teminat mektupları gayrinakdi kredi olduğundan konkordato kapsamı dışında tutulduğu, 22.177.00 TL tutarındaki teminat mektubunun tamamen tahsil ve tasfiye edildiği, 675.000.00 EURO tutarındaki teminat mektubunun ise 09.11.2021 tarihli konkordato kararından sonra 12.11.2021 tarihinde nakde dönüştüğü, konkordato yargılaması sırasında gayrinakdi olduğu için konkordatoya tabi alacak olarak değerlendirilmediği, Bursa 11 İcra Müdürlüğü 2021/... E sayılı dosyası ile alacaklısı banka ve borçluları asıl borçlu ... İnş. Malze. Kimyevi Mad. Pazarl. San ve Tic Ltd Şti. ve davalı... olduğu, ilamsız takiplerde ödeme emri yolu ile 10.11.2021 tarihinde 7.638.030.00 TL takip talebinde bulunulduğu, teminat mektubu kredisine, 11.01.2022 tarihinde 285.987.40 TL, 03.11.2022 tarihinde ise 2.152.98 TL ödemeler yapıldığı, iş bu tahsilatların İcra Müdürlüğünce dikkate alınması gerektiği, Bursa 11 İcra Müdürlüğü 2019/... E sayılı dosyası ile alacaklısı banka ve borçluları asıl borçlu ... İnş. Malze. Kimyevi Mad. Pazarl. San ve Tic Ltd Şti. olduğu, ipoteğin paraya çevrilmesi yolu ile 12.09.2019 tarihinde takip talebinde bulunulduğu ve ihtarda yer alan tüm alacakları kapsadığı, 200.000.00 TL Asıl Alacak, 200.000.00 TL Toplam alacak, Bursa 1. İcra Müdürlüğü'nün 2021/... E. Sayılı genel haciz yoluyla başlatılan itirazın, takip tarihi itibariyle 7.638.030.00 üzerinden ve davalı borçlulardan ... İnş. Ltd Şti.'nin Bursa 11. İcra Müdürlüğü'nün 2019/... E sayılı rehinin paraya çevrilmesi yolu ile başlatılan icra takibine yaptığı itirazın takip tarihi itibariyle 200.000.00 TL üzerinden iptali, asıl alacağa %40,00 oranında temerrüt faizi, faizin %5 Bsmv masraf ve vekalet ücreti ile tahsilde tekerrür olmamak kaydıyla, tahsilatın TBK 100. md göre önce faiz ve ferilerine mahsubu sağlanmak kaydı ile tahsilinin gerekeceği görüş ve kanaatine varıldığı bildirilmiştir.

Alınan bilirkişi raporu kapsam ve nitelik itibarıyla hüküm vermeye yeterli görülmüştür.

Dosyadaki kanıt ve belgelere, alınan bilirkişi raporu ve tüm dosya kapsamına göre; davacı banka ile davalı ... Kimyevi Maddeler Pazarlama San ve Tic. Ltd. Şti arasında imzalanan kredi sözleşmesine diğer davalı ... müşterek borçlu müteselsil kefil sıfatıyla kefil olduğu, davalı şirkete kullandırılan krediler gereğince borcun ödenmediği, davalıların takip konusu Bursa 1.İcra Müdürlüğünün 2021/... esas sayılı dosyasında davacı bankaya toplam 7.838.030,00-TL tutarında borçlu bulundukları ve itirazlarında haksız oldukları, yine Bursa 11.İcra Müdürlüğünün 2019/... esas sayılı dosyasında 200.000,00 TL tutarında borçlu oldukları anlaşıldığından bu miktarlar üzerinden davanın kabülune karar verilmiştir.

Takip tarihi itibarıyla alacak likit olup,davacı lehine icra inkar tazminatına hükmolunmalıdır.

Açıklanan gerekçe ve tüm dosya kapsamına göre,davanın kabulüne karar verilerek aşağıdaki şekilde hüküm oluşturulmuştur.

H Ü K Ü M : Yukarıda açıklanan nedenlere,

1. Davanın kabulüne,

-Davacının Bursa 11. İcra Müdürlüğü'nün 2019/... esas sayılı dosyasına yapılan itirazın iptali için açtığı davanın kabulüne, davalının itirazının iptali ile takibin kaldığı yerden aynen devamına,

• Alacak likit olduğundan asıl alacağın %20'si olan 40.000,00 TL icra inkar tazminatının davalıdan alınarak davacıya verilmesine,

2. Davacının Bursa 1. İcra Müdürlüğü'nün 2021/... esas sayılı dosyasına yapılan itirazın iptali için açtığı davanın kabulüne, davalının itirazının iptali ile takibin kaldığı yerden aynen devamına,

• Alacak likit olduğundan asıl alacağın %20'si olan 1.527.606,00 TL icra inkar tazminatının davalıdan alınarak davacıya verilmesine,

3. Harçlar yasası gereği alınması gereken 535.415,83. TL harçtan peşin alınan 94.663,81. TL harcın mahsubu ile bakiye 440.752,02. TL harcın davalılardan tahsiline,

4. 7155 sayılı Kanunun 23. Maddesi ile 6325 sayılı Kanunun 18/A. 12. 13 maddeleri uyarınca 1.600,00 TL arabuluculuk ücretinin davalılardan alınarak hazineye ödenmesine,

5. Davacı tarafından yapılan aşağıda dökümü yazılı 1.762,00. TL yargılama gideri ile peşin alınan 94.663,81. TL harcın davalılardan alınarak davacıya verilmesine,

6. Davacı yararına ölçümlenen 382.380,30. TL vekalet ücretinin davalılardan alınarak davacıya verilmesine,

7. Karar kesinleştiğinde taraflarca yatırılan avansın kullanılmayan kısmının HMK 333.md.uyarınca yatıranlarına iadesine,

Dair taraf vekillerinin yüzlerine karşı, kararın tebliğinden itibaren 2 hafta içerisinde İstinaf yolu açık olmak üzere oybirliğiyle karar verildi. 20/12/2023

Başkan ..

¸e-imzalıdır.

Üye ....

¸e-imzalıdır.

Üye ...

¸e-imzalıdır.

Katip ....

¸e-imzalıdır.

Davacı gideri ;

1.500,00 TL bilirkişi gideri,

262,00 TL tebligat posta gideri

1.762,00 TL toplam gider