Bursa 2. Asliye Ticaret Mahkemesi 2023/1233 E. 2023/1277 K.

T.C. BURSA 2. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ Esas-Karar No: 2023/1233 Esas - 2023/1277

TÜRK MİLLETİ ADINA

T.C.

BURSA

2. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ GEREKÇELİ KARAR

ESAS NO : 2023/1233 Esas

KARAR NO : 2023/1277

BAŞKAN : .....

ÜYE : ....

ÜYE : .....

KATİP : ......

DAVACI :... PASTA ŞEKERLEME SANAYİ VE TİCARET ANONİM ŞİRKETİ - ... [25999-21535-....] UETS

DAVALI : HASIMSIZ -

DAVA : Ticari Şirket (Şirkete Özel Denetçi Tayin Edilmesi)

DAVA TARİHİ : 05/12/2023

KARAR TARİHİ : 08/12/2023

KARAR YAZIM TARİHİ : 08/12/2023

Mahkememizde görülmekte olan Ticari Şirket (Şirkete Özel Denetçi Tayin Edilmesi) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

DAVA :

... Pasta Şekerleme San. Ve Tic.AŞ kayyum heyeti ... ve Hakan Ödemiş tarafından mahkememize hasımsız olarak açılan dava dilekçesinde özetle; Bursa 3 ATM.nin 2019/160 esas sayılı dosyasıyla ... Pasta Şekerleme San. ve Tic.A.Ş 'ye kayyum heyeti olarak atanmış bulunduklarını, 16.02.2019 tarih ve 30688 sayılı Resmi Gazetede yayınlanan Bağımsız Denetime Tabi Şirketlerin Belirlenmesine Dair Bakanlar Kurulu Kararına İlişkin Usul ve Esaslarda yer alan 2018/11597 Sayılı Kararına göre”Aktif toplamı 75 milyon Türk Lirası, Yıllık Net Satış Hasılatı 150 milyon Türk Lirası, çalışan sayısı 150 kişi olan şirketlerin bağımsız denetime tabi olduğu...” belirlenmiş olup ... Pasta Şekerleme San. ve Tic.AŞ.nin 31/12/20202 tarihli ara bilançosuna göre aktif toplamı 159.143.791,11-TL, çalışan sayısı ise 240 kişi olup anılan kriterler itibariyle davacı şirketin 2023 yılı Bağımsız Denetimin yapılması gerekmekte olduğunu,

Denetçi seçiminin TTK'nun 399.maddesi ile düzenlenmiş olup ,399/ 6.fıkrası ile ise” Faaliyet döneminin dördüncü ayına kadar denetçi seçilememişse, denetçi yönetim kurulunun, her yönetim kurulu üyesinin veya her hangi bir pay sahibinin istemi üzerine dördüncü fıkrada gösterilen mahkemece atanır.” düzenlemesi getirilmek suretiyle görev belirlemesi yapıldığı, bağımsız denetçinin mevzuat gereği 2019 yılı sonuna kadar seçilerek Ticaret Sicilde tescil edilmesi gerektiği halde şu ana kadar 06.08.2019 tarihinde kayyum heyetinin çağrısı ile gerçekleştirilen Olağanüstü Genel Kurul Toplantısında gündeme alınmış olmasına rağmen bu konuda bir karar alınamamış olduğundan yasal gerekliliğin yerine getirilmesi bakımından yönetim kurulu görevini yerine getiren kayyum heyeti olarak davacı şirkete özel denetçi tayin edilmesini talep etme zorunluluğunun doğduğu ve yapmış oldukları araştırmada şirketin 2021 yılı sonuna kadar seçilerek Ticaret Sicilinde tescil edilmesi gerektiğini, 2019 Yılı Bağımsız Denetçi Seçilmesi için Bursa 3. Asliye Ticaret Mahkemesinde açılan davada, mahkemece tesis edilen 2019/812 E-2019/122 K sayılı ve 20/12/2019 tarihli karar ile “İdea Denetim A.Ş.'nin 40.000,00 TL teklif fiyatı aşılmamak kaydı ile davacı ... Pasta Şekerleme Sanayi ve Ticaret A.Ş.'ye Bağımsız Denetçi olarak atanmasına" karar verildiğini, 2020 Yılı Bağımsız Denetçi Seçilmesi için yine Bursa 1. Asliye Ticaret Mahkemesinde açılan davada, sayın mahkemece tesis edilen 2020/737 E. 2020/7123 K. Sayılı ve 17/11/2020 Tarihli Karar ile “İdea Denetim A.Ş.'nin 40.000,00 TL + KDV teklif fiyatı aşılmamak kaydı ile davacı ... Pasta Şekerleme Sanayi ve Ticaret A.Ş.'ye Bağımsız Denetçi olarak atanmasına karar verildiğini, 2021 Yılı Bağımsız Denetçi Seçilmesi için yine Bursa 2. Asliye Ticaret Mahkemesinde açılan davada, sayın mahkemece tesis edilen 2021/1089 E. 2021/992 K. Sayılı ve 29/11/2021 Tarihli Karar ile “İdea Denetim A.Ş.'nin 45.000,00 TL + KDV teklif fiyatı aşılmamak kaydı ile davacı ... Pasta Şekerleme Sanayi ve Ticaret A.Ş.'ye Bağımsız Denetçi olarak atanmasına karar verildiğini, 2022 Yılı Bağımsız Denetçi Seçilmesi için yine Bursa 3. Asliye Ticaret Mahkemesinde açılan davada, sayın mahkemece tesis edilen 2022/1231 E. 2022/1271 K. Sayılı ve 09/12/2022 Tarihli Karar ile “... Bağımsız Denetim A.Ş.'nin 85.000,00 TL + KDV teklif fiyatı aşılmamak kaydı ile davacı ... Pasta Şekerleme San. Ve Tic. A.Ş.'ye Bağımsız Denetçi olarak atanmasına" karar verildiğini belirterek, yine aynı mevzuat ve zorunluluk nedeniyle, 2023 Yılı için de, Bağımsız Denetçi Atanması gerektiğini belirterek, bu nedenle Kayyım Heyeti olarak TTK M.399'un 6. Fıkrası gereğince bağımsız denetçi atanmasına karar verilmesini talep ve dava etmişlerdir.

HUKUKİ NİTELENDİRME DELİLLER VE GEREKÇE :

Dava, davacı şirkete bağımsız denetçi tayin edilmesi talebine ilişkindir.

Bursa 3. Asliye Ticaret Mahkemesi'nin derdest 2019/160 Esas sayılı dosyası ile, halen davacı şirket yönetim kurulunun bulunmaması mevcut yönetim kurulu üyelerinin görev süresinin 24.03.2019 tarihi itibariyle sona erip, 15.04.2019 tarihinde yeniden yapılmasına karar verilen Çağrısız Olağanüstü Genel Kurul toplantısında da yönetim kurulu üyelerinin seçilemediği, şirketin anılan tarihten itibaren yönetimsiz kaldığından bahisle mahkemece resen seçilen ... ve Hakan Ödemiş’in 26.09.2019 tarihinden beri şirketin temsil ve yönetim kayyumu olarak görev yaptıkları anlaşılmıştır.

Anonim Şirketlere bağımsız denetçi tayinini düzenleyen 6102 Sayılı TTK'nun 399. maddesi ile; (1) Denetçi, şirket Genel Kurulunca , Topluluk Denetçisi, ana şirketin Genel Kurulunca seçilir.Denetçinin her faaliyet dönemi ve her halde görevini yerine getirceği faaliyet dönemi bitmeden seçilmesi şarttır..Seçimden sonra Yönetim Kurulu gecikmesizin denetleme görevini hangi denetçiye verdiğini Ticaret Siciline tescil ettirir ve Türkiye Ticaret Sicil Gazetesi ile internet sitesinde ilan eder. (2) Denetçiden denetleme görevi, sadece 4. fıkrada öngörüldüğü şekilde ve başka bir denetçi atnamışsa geri alınabilir. (3) Konsodilasyona tabi olan ana şirketin finansal tablolarını denetlemek için seçilen denetçi başka bir denetçi seçilmediği taktirde topluluk finanasal tablolarının da denetçisi kabul edilir. (4) Şirketin merkezinin bulunduğu yerdeki Asliye Ticaret Mahkemesi, (a) yönetim kurulunun (b) Sermayenin % 10’unu halka açık şirketlerde esas veya çıkarılmış sermayenin %5’ini oluşturan pay sahiplerinin istemi üzerine ilgilileri veya seçilmiş denetçiyi dinleyerek seçilmiş denetçinin şahsına ilişkin haklı bir sebebin gerektirmesi , özellikle de onun taraflı davrandığı yönünde bir kuşkunun varlığı halinde başka bir denetçi atayabilir. (5)Görevden alma ve yeni denetçi atama davası denetçi seçiminin Türkiye Ticaret Sicil Gazetesinde ilanından itibaren üç hafta içinde açılır. Azlığın bu davayı açabilmesi için denetçinin seçimine Genel Kurulda karşı oy vermiş , karşı oyunu tutanağa geçirtmiş ve seçimin yapıldığı Genel Kurul toplantısı tarihinden itibaren geriye doğru en az üç aydan beri şirketin pay sahibi sıfatını taşıyor olması şarttır. (6) Faaliyet döneminin dördüncü ayına kadar denetçi seçilememişse, denetçi yönetim kurulunun, her yönetim kurulu üyesinin veya her hangi bir pay sahibinin istemi üzerine dördüncü fıkrada gösterilen mahkemece atanır...Mahkemenin kararı kesindir..” düzenlemesi getirilmiş olup ;

Mahkememizce yapılan inceleme ve değerlendirmeler çerçevesinde; yukarıda belirtilen mevzuat hükümleri kapsamında davacı şirketin aktif toplamı 75 milyon Türk Lirası, Yıllık Net Satış Hasılatı 150 milyon Türk Lirası, çalışan sayısı 150 kişi olan şirketlerin bağımsız denetime tabi olduğu...” belirlenmiş olup ... Pasta Şekerleme San. ve Tic.AŞ.nin 31/12/2022 tarihli ara bilançosuna göre aktif toplamı 159.143.791,11-TL, çalışan sayısı ise 240 kişi olduğu, 16.02.2019 tarih ve 30688 sayılı Resmi Gazetede yayınlanarak yürürlüğe giren Bağımsız Denetime Tabi Şirketlerin Belirlenmesine Dair Bakanlar Kurulu Kararına İlişkin Usul ve Esaslar kapsamında davacı şirketin aktifleri toplamı ve çalışan sayısı itibariyle bağımsız denetime tabi bir şirket olup, şirketin mevcut yönetim kurulunun seçilememesi nedeniyle Bursa 3.ATM'nin 2019/160 esas sayılı dosyası üzerinden 26.09.2019 tarihinde görevlendirilen kayyum heyetince 2021 yılı için bağımsız denetim kuruluşunun seçilememiş olması nedeniyle mahkememizce yasal zorunluluk nedeniyle kayyum heyetinin bu yöndeki talepleri uygun görülmüş, davacı şirket geçmiş yıllarda şirket Genel Kurulunca atanan bağımsız Denetim kuruluşu olan ... Bağımsız Denetim Anonim Şirketinin vermiş olduğu 180.000,00 TL+KDV teklif üzerinden görevlendirme yapılarak kararın ticaret sicilde tescil ve ilanı ile şirkete ait WEB sitesinde yayınlanması konusunda gereğinin kayyum heyeti tarafından yerine getirilmesine karar vermek gerekmiştir.

HÜKÜM :Gerekçesi yukarıda açıklandığı üzere;

1. TALEBİN KABULÜ ile; ... Bağımsız Denetim A.Ş.'nin 180.000,00 TL + KDV teklif fiyatı aşılmamak kaydı ile davacı ... Pasta Şekerleme Sanayi ve Ticaret A.Ş.'ye 2023 yılı için Bağımsız Denetçi olarak ATANMASINA,

2. Bağımsız Denetçi Atama Kararının Ticaret Sicilde tescil ve ilanı ile şirkete ait WEB sitesinde usulünce YAYINLANMASINA,

3. Harçlar Yasası gereğince alınması gereken 269,85 TL harç peşin olarak alındığından başkaca harç alınmasına YER OLMADIĞINA,

4. Davacılar tarafından yatırılan gider avansının artan kısmının ve hüküm kesinleştiğinde ve istek halinde yatırana iadesine,

TTK.nun 399/6 maddesi uyarınca dosya üzerinde yapılan inceleme sonucunda oybirliği ile kesin olarak karar verildi. 08/12/2023

Başkan .....

¸e-imzalıdır.

Üye ......

¸e-imzalıdır.

Üye ....

¸e-imzalıdır.

Katip ...

¸e-imzalıdır.