Bursa 2. Asliye Ticaret Mahkemesi 2022/933 E. 2023/1130 K.

T.C. BURSA 2. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ Esas-Karar No: 2022/933 Esas - 2023/1130

TÜRK MİLLETİ ADINA

T.C.

BURSA

2. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ GEREKÇELİ KARAR

ESAS NO : 2022/933 Esas

KARAR NO : 2023/1130

HAKİM : .....

KATİP :....

DAVACI : ... ENDÜSTRİYEL TOPLU YEMEK HİZMETLERİ TURİZM SANAYİ VE TİCARET ANONİM ŞİRKETİ - .... : GÖZTEPE MAHALLESİ ATATÜRK CAD. NO: 10/1 BEYKOZ/İSTANBUL

VEKİLİ : Av. ..... - [16629-26475-....] UETS

DAVALI : ... MÜHENDİSLİK HAVALANDIRMA SİSTEMLERİ İZOLASYON ÇELİK KONSTRÜKSİYON MAKİNA İNŞAAT SANAYİİ VE TİCARET LİMİTED ŞİRKETİ - .... Cumhuriyet Mah.Mesut Sk No:22/B Nilüfer/Bursa Nilüfer/ BURSA

VEKİLİ : Av. ...... - [16296-92779-....] UETS

DAVA : İtirazın İptali (Ticari Nitelikteki Hizmet Sözleşmesinden Kaynaklanan)

DAVA TARİHİ : 19/08/2022

KARAR TARİHİ : 02/11/2023

KARAR YAZIM TARİHİ : 13/11/2023

Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali (Ticari Nitelikteki Hizmet Sözleşmesinden Kaynaklanan) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:

DAVA:

Davacı vekili dava dilekçesi ile; müvekkili şirket ile davalı arasındaki ticari ilişki uyarınca davalının, müvekkili şirket tarafından verilen yemek hizmeti karşılığında bir bedel ödemeyi kabul ve taahhüt ettiğini, ancak davalının bu hizmetten doğan ve taahhüt ettiği ödemeleri tam olarak ve süresi içinde gerçekleştirmediği ve müvekkiline borcu olduğunun tespit edildiğini, davalının faturalara itiraz etmediğini, davalı tarafa iş bu borcunu ödemesi noter aracılığıyla ihtar edildiğini, davalının ihtara rağmen vadesi gelmiş borçlarını ödememesi nedeniyle icra takibi başlatıldığını, arabuluculukta anlaşma sağlanamadığını, itirazın iptali ile % 20 den az olmamak şartıyla icra inkar tazminatının davalıdan tahsiline, yargılama giderleri ve vekalet ücretinin davalıya yükletilmesine talep ve dava etmiştir.

CEVAP:

Davalı vekili cevap dilekçesi ile; müvekkilinin faturalara itiraz etmemiş olmasının onun kesinleştiği sonucunu doğurmayacağını, faturanın verilmesine neden olan işin veya hizmetin yapıldığının anlaşılamayacağını, söz konusu faturalara belirtilen hizmetin müvekkiline verilmediğinden davanın reddine karar verilmesini talep etmiştir.

KANITLAR:

İcra dosyası, sözleşme, ticari defter ve bağlı kayıtlar, bilirkişi raporu, vs.

KANITLARIN DEĞERLENDİRMESİ VE HUKUKİ NİTELENDİRME :

Davacı vekili tarafından davalı aleyhine alacağın tahsili talebi ile Bursa 4. İcra Müdürlüğünün 2022/... Esas sayılı dosyasında, 6.132,28-TL toplam alacak talebi ile ilamsız icra takibi başlatılmış, davalı borçlunun itirazı üzerin takip durmuştur. Takibe itirazın iptali ile devamını sağlamak amacıyla eldeki dava açılmıştır.

Dava, 2004 sayılı İcra ve İflas Kanunun 67. Maddesine göre açılan itirazın iptali istemine ilişkindir.

Mahkememizce taraflar arasındaki alacak borç ilişkinin açıklığa kavuşturulması yönünden, davalı tarafa ait ticari defter ve bağlı kayıtları üzerinde SMMM bilirkişi tarafından bilirkişi incelemesi yapılmasına karar verilmiş, davacı tarafın ticari defterlerinin incelenmesi için bulunduğu Anadolu Asliye Ticaret Mahkemesine talimat yazılarak SMMM bilirkişisi tarafından inceleme yapılarak rapor hazırlanmasına karar verilmiştir.

Davalı tarafa ticari defterlerini sunmak üzere 30/03/2023 tarihli celsede verilen ara karar gereğince süre verildiği ancak davalının ticari defterlerini sunmadığı gibi davacı ticari defter kayıtlarının aksini ispata yarar nitelikte herhangi bir delil ibraz etmediği anlaşılmaktadır.

Talimat mahkemesince alınan 06/07/2023 tarihli bilirkişi raporunda; davacı yan ile davalı yan arasında alım/satıma ilişkin ticari ilişki kurulduğu, dava konusu faturanın davacının defterlerinde kayıtlı olarak yer aldığı, davacının 2016 yılı ticari defterlerinin e defter olarak kayıt altına aldığı ve Geli İdaresi Başkanlığı'na zamanında bildirildiği, envanter defterinin açılış tasdikinin süresinde yapıldığı, davacı ticari defterlerinde davalı cari hesabının takip tarihi itibari ile 5.775,84-TL borçlu göründüğü, 08/04/2022 takip tarihi itibari ile davacının 5.775,84-TL asıl alacak, 356,44-TL işlemiş faiz ile davalıdan 6.132,28-TL toplam alacaklı olduğu bildirilmiştir.

6100 sayılı Hukuk Muhakemeleri Kanunu (HMK) hükümlerine göre: Mahkeme, ticari davalarda tarafların ticari defterlerinin ibrazına kendiliğinden veya taraflardan birinin talebi üzerine karar verebilir. (HMK 222/1) Ticari defterlerin, ticari davalarda delil olarak kabul edilebilmesi için, kanuna göre eksiksiz ve usulüne uygun olarak tutulmuş, açılış ve kapanış onayları yaptırılmış ve defter kayıtlarının birbirini doğrulamış olması şarttır (HMK 222/2). Bu şartlara uygun olarak tutulan ticari defter kayıtlarının sahibi ve halefleri lehine delil olarak kabul edilebilmesi için, diğer tarafın aynı şartlara uygun olarak tutulmuş ticari defterlerindeki kayıtların bunlara aykırı olmaması ve defter kayıtlarının aksinin senet veya diğer kesin delillerle ispatlanmamış olması gerektiği ise üçüncü fıkrada düzenlenmiştir. Açılış veya kapanış onayları bulunmayan ve içerdiği kayıtlar birbirini doğrulamayan ticari defter kayıtları, sahibi aleyhine delil olur (HMK 222/4).

Ticari defter kayıtlarının sahibi ve halefleri lehine delil olarak kabul edilebilmesi için, diğer tarafın aynı şartlara uygun olarak tutulmuş ticari defterlerindeki kayıtların bunlara aykırı olmaması gerekir. Karşı taraf defterleri incelenmediği takdirde dayanan tarafın kendi defterindeki kayıtların lehe delil olması mümkün değildir. Karşı taraf ticari defterlerini sunmadığı takdirde ise bu davranışı ile kendi ticari defterlerinin davacı defterleri ile uyumlu olup olmadığının incelenmesine engel olduğundan, engel olduğu sonucun varlığını kabul etmiş sayılmalıdır. Tacir olup ticari defter tutmak zorunda olan davalı taraf, ticari defterleri bulunmadığını ileri süremeyeceğinden verilen kesin süreye rağmen ticari defterini ibraz etmediğinden HMK 220/3. madde gereğince sunmaktan kaçındığı belgelerdeki (ticari defterlerindeki) kayıtların, karşı taraf defterindeki kayıtlara uygunluğu kabul edilmiştir.

O halde yapılan yargılama ve toplanan delillerden, davacı tarafından davalı aleyhine Bursa 4. İcra Müdürlüğünün 2022/... Esas sayılı dosyası icra takibi başlatıldığı, davalının icra takibine itiraz ettiği, mahkememizce ticari defterler üzerinde bilirkişi incelemesine karar verildiği, davalı tarafın defterlerinin incelenmesi için ve defterlerini sunması için ihtarlı davetiye ile süre verildiği ancak davalının ticari defterlerini sunmadığı gibi davacı ticari defter kayıtlarının aksini ispata yarar nitelikte herhangi bir delil ibraz etmediği, bilirkişi raporuna da itiraz etmediği, davacı tarafa ait ticari defter ve bağlı kayıtlarına göre davacının davalıdan 6.132,28-TL alacaklı olduğu anlaşılmakla; mahkememizce aldırılan kanaat verici bilirkişi raporuna itibar edilerek takibin asıl alacak üzerinden devamına, icra inkar tazminatı talebi yönünden alacağın likit olduğu, davalının asıl alacak yönünden itirazında haksız olduğu anlaşıldığından icra inkar tazminatı talebinin kabulüne karar verilerek aşağıdaki şekilde hüküm kurmak gerekmiştir.

H Ü K Ü M : Yukarıda açıklanan nedenlere,

1. Davanın KABULÜ ile; davalının Bursa 4. İcra Müdürlüğünün 2022/... esas sayılı takip dosyasına yaptığı itirazın iptaline, takibin aynen devamına,

2. Alacak likit olduğundan asıl alacağın %20'si olan 1.155,17 TL hesaplanan icra inkar tazminatının davalıdan alınarak davacıya verilmesine,

3. Harçlar Kanunu gereğince alınması gereken 418,90. TL harçtan peşin alınan 104,73. TL'den mahsubu ile bakiye 314,17. TL harcın davalıdan tahsiline,

4. 7155 sayılı Kanunun 23. Maddesi ile 6325 sayılı Kanunun 18/A. 12. 13 maddeleri uyarınca 1.560,00 TL arabuluculuk ücretinin davalıdan alınarak hazineye ödenmesine,

5. Davacı tarafından yapılan aşağıda dökümü yazılı 1.697,00. TL yargılama gideri ile peşin alınan 104,73. TL harcın davalıdan alınarak davacıya verilmesine,

6. Davacı yararına ölçümlenen 6.132,28. TL vekalet ücretinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine,

7. Karar kesinleştiğinde taraflarca yatıralan avansın kullanılmayan kısmının HMK 333.md.uyarınca yatıranlarına iadesine,

Dair, davacı vekilinin ve davalı vekilinin yüzüne karşı, miktar itibariyle kesin olmak üzere verilen karar açıkça okunup, usulen anlatıldı. 02/11/2023

Katip ......

¸e-imzalıdır

Hakim .....

¸e-imzalıdır

Davacı gideri ;

1.500,00-TL bilirkişi gideri,

197,00-TL tebligat posta gideri

1.697,00-TL toplam gider

Güvenli elektronik imza ile onaylanmıştır.

Aslının aynı olduğu tasdik olunur.

Katip .....

¸E-imzalıdır.