Bakırköy 4. Asliye Ticaret Mahkemesi 2021/1085 E. 2023/711 K.

T.C. BAKIRKÖY 4. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ

ESAS NO : 2021/1085 Esas

KARAR NO : 2023/711

DAVA : İtirazın İptali (Ticari Nitelikteki Hizmet Sözleşmesinden Kaynaklanan)

DAVA TARİHİ : 22/12/2021

KARAR TARİHİ : 13/09/2023

GEREKÇELİ KARARIN

YAZILDIĞI TARİH : 16/10/2023

Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali (Ticari Nitelikteki Hizmet Sözleşmesinden Kaynaklanan) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:

Dava dilekçesinde özetle; davalı taraf adına ... sözleşme hesap numaralı abonelik olduğunu, buna ilişkin olarak akdedilen elektrik abonelik sözleşmesi sonucu tahakkuk eden faturaların davalı tarafından ödenmediğini ve bu nedenle Bakırköy .... İcra Müdürlüğü ... esas sayılı dosyasından icra takibi başlatıldığını, davalının takibe itiraz ettiğini ve takibin durduğunu, itirazın kaldırılması için arabuluculuğa gidildiğini ancak anlaşma sağlanamadığını, bu nedenlerle Bakırköy .... İcra Müdürlüğü ... esas sayılı dosyasına yapılan itirazın iptali ile takibin devamını, davalının asıl alacağın %20'sinden aşağı olmamak üzere icra inkar tazminatına mahkum edilmesini, yargılama giderleri ve vekalet ücretinin karşı yana tahmiline karar verilmesi talep ve dava ettiği anlaşılmıştır.

Davalı vekilinin cevap dilekçesinde özetle; davacı ... Elektrik A.Ş. ve müvekkili şirket .... San.ve Tic A.Ş arasında 21.11.2016 tarihli "İndirimli Elektrik Sözleşmesi" imzalandığını, davacı tarafından sözleşmeye ve taraflar arasında imzalanan protokollere aykırı davranıldığını, bu nedenle zarara uğradıklarını ve Bakırköy .. Asliye Ticaret Mahkemesi'nde dava açılmış olup ... E. ... K. Sayılı ilamıyla davalarının kabul edildiğini ancak davacının istinaf başvurusunda bulunduğunu, işbu davanın konusu aynı uyuşmazlık olduğunu ve huzurdaki davanın dava şartını sağlamadığından usulden reddi gerektiğini, davalı ile şirket sözleşme süresince davacının basiretli bir tacir gibi davranmaması nedeniyle kestiği cezai şart faturaları sebebiyle alacaklı bulunduğunu, işbu dava ile talep edilen 611.880,96 TL alacağa ve işletilen zam, faiz ve ferilerinden oluşan alacağın davalı tarafça kabul edilemeyeceğini, Bakırköy .... Asliye Ticaret Mahkemesi ... E. ... K. Sayılı dosyası ile müvekkili şirketin 1.230.444,54 TL alacaklı olduğu hüküm altına alındığını, davacı taraf ile elektrik enerjisi sözleşmesi yaptıklarını, elektrik enerjisi teminine başlanmadığını ve sözleşmenin imzalanmasının üzerinden 1 ay bile geçmediğini ve enerji piyasasında yaşanan olağanüstü piyasa koşulları ve aşırı ifa güçlüğü gerekçeleriyle enerji satış fiyatının artırılması yönünde revize talebinde bulunulduğunu, davacı tarafın revize teklifleri gönderdiğini ancak gönderilen tekliflerin aralarındaki sözleşmeye aykırı olduğunu, davacı tarafın revize teklifleri ile birlikte çeşitli dönemlere ait faturalandırma yaptığını, davacı tarafla yapılan görüşmeler sonucunda 04.04.2017 tarihli ek protokol düzenlenmiş (EK-4), protokolün 3. maddesinde "..... daha önce yüksek bedel üzerinden kesmiş olduğu faturaya yapılan itirazı kayıtsız ve şartsız kabul etmiş ve işbu ek protokol öncesi alacaklar bakımından müşteriyi kesin olarak ibra etmiştir." hükmü ile davacı revize teklifinin önceki protokole aykırı olduğunu kabul ettiğini ve fazla kesilen faturalar yönünden müvekkili şirketin ibra ettiğini, davacı taraf basiretli bir tacir gibi davranmadığını ve 11.07.2017 tarihinde yeniden revize teklifinde bulunduğunu, ilerleyen dönem ve süreçte davacı tarafından yeniden fatura kesimi ve cezai işlem koşullarının gerçekleştiği yönünden bildirimlerde bulunulduğunu ve davacı tarafın fatura alacaklarına istinaden icra takibi başlattığını ancak mahkemede açılan itirazın iptali davasının süresinde açılmadığını, bir yıllık yasal sürede açılmadığından davanın reddi gerektiğini ve davacı tarafın %20 oranından kötüniyet tazminatına mahkum edilmesini talep ettiği anlaşılmıştır.

DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ VE GEREKÇE;

Dava, Bakırköy .... İcra Müdürlüğü ... esas sayılı dosyasında davalı/borçlu tarafından icra takibine yapılan itirazın iptaline ilişkindir.

Bakırköy .... İcra Müdürlüğü ... esas sayılı dosyasına ait evrak suretleri dosyamız arasına alınmıştır.

Dosyanın incelenmesinde; alacaklısının ... Elektrik Per. Satış A.Ş.(...) olduğu, borçlusunun ... San.ve Tic A.Ş olduğu, 502.243,71 TL asıl alacak 9.988,29 TL gecikme zammı, 55.499,51 TL işlemiş faiz olmak üzere toplam 567.722,51 TL üzerinden itirazın iptalinin talep edildiği, borçlu vekilinin 05/03/2019 tarihinde borca itiraz ettiği ve takibin durduğu anlaşılmıştır.

18/05/2023 tarihli bilirkişi raporunda özetle; Davacı ve davalı yanlara ait 2017 ve 2018 yıllarına ait Ticari defterlerinin, 6102 sayılı TTK. ilgili hükümleri yönünden usulüne uygun tutulmuş olduğunu, davacı yanın icra takip tarihi itibari ile 1.038.809,39 TL Alacaklı oldukları, taraflar arasında ihtilaf konusu olan ve tarafların sürekli birbirine iade düzenlemiş olduğu TRT paylarına ilişkin toplam tutarı 14.354,21 TL olan 2 faturanın davacı alacağı olarak kabul edilmesi halinde davacının davalı yandan (1.038.809,39 TL+14.354,21 TL) 1.053.163,60 TL Alacaklı olacağı, işbu davanın 502.243,71 TL Asıl alacak+Gecikme Zammı için açılmış olduğu, davacının 547.811,50 TL Asıl alacağı için Sayın Mahkemenin 2021/1084 E.sayılı dosyası ile ayrı bir dava açılmış olduğu, İki dosya için Asıl alacak tutarları toplamının (547.811,50 TL+502.243,71 TL) 1.050.055,21 TL olduğu, Sayın Mahkeme tarafından, davalı yan tarafından sözleşmeye aykırılık nedeniyle düzenlenmiş cezai şarta bağlı 2.111.112,28 TL Alacağının davacının TRT payı dahil alacağı olan 1.053.163,60 TL'den mahsup edilmesine karar alınması durumunda davacı yanın davalı yana (1.053.163,60 TL-2.111.112,28 TL) 1.057.948,68 TL borçlu olacağının hesaplanmış olduğu, Sayın Mahkeme tarafından davalının cezai şarta bağlı alacağının olmadığına karar alınması durumunda davacının işbu davaya ve icra takibine konu 502.243,71 TL için hesaplanmış gecikme faiz tutarının 36.062,47 TL hesaplanmış olduğu, gecikme zammı tutarı üzerinden hesaplanmış %18 KDV tutarının 6.491,24 TL olmak üzere, davacının icra takip tarihi olan 28.12.2017 tarihi itibariyle talep edilen alacak yönünden toplam alacak tutarının (502.243,71 TL+36.062,47TL+46.491,24 TL) 544.797,42 TL olarak hesaplanmış olduğu, Tarafları işbu dava dosyası ile aynı olan Bakırköy ....Asliye Ticaret Mahkemesi ... E.sayılı ve ...numaralı 08.10.2020 tarihli gerekçeli kararı ile 1.230.441,54'nin (1.057.948,71 TL+Sözleşmenin feshi nedeniyle ...'ın uğradığı zarar 158.138,63 TL+414.354,21 TL (TRT Payı) ) dava tarihinden itibaren işleyecek avans faizi ile birlikte işbu dosyada davalı (...)'den alınarak davacı (...)'a verilmesine karar verilmiş olduğu, İşbu dosyada da ...'in aynı alacaklarından, davalı yanın cezai şart bedeli faturalarının mahsup edilerek karar alınmış olduğu görülmekte olduğu, Takdirin Sayın Mahkemenize ait olduğu, 11.07.2017 tarihli faturanın 04.04.2017 tarihli protokol ile belirlenen 0,179 TL/ kwh birim fiyat üzerinden düzenlenmiş olduğu, Sözleşmenin iptal edilmesine sebep olan 11/07/2017 tarihli teklif ile talep edilen Sanayi tarife grubu için %1,5 — Ticarethane tarife grubu için %3 indirim oranlarının dikkate alınmadığının tespit edilmiş olduğu, Bakırköy ... ATM ... E. Sayılı dosyasında Mahkemece verilen kararın Bölge Adliye Mahkemesi ....Hukuk Dairesi'nce onanmış olması hususu da gözetildiğinde davalı şirket vekilinin itirazında haklı olabileceği görüş ve kanaatine varılmış olduğu, davacı yan lehine karar alınması durumunda, Davacı yan, icra takip tarihi olan 28.12.2017 tarihinden itibaren asıl alacağına değişen oranlarda Gecikme Zammı oranlarında Faiz talep edebileceği rapor edilmiştir.

Tüm dosya kapsamı birlikte değerlendirildiğinde; Davacının 11/07/2017 tarihli 494.696,05 TL ve 11/07/2017 tarihli 7.547,66 TL miktarlı faturalar gecikme faizi ve işlemiş faizleri ile birlikte Denizli .... İcra Müdürlüğünün ... Esas sayılı dosyası ile takip başlattığı, yetki itirazı ile takip dosyasının Bakırköy ... İcra Müdürlüğünün ... Esas sayılı dosyasına kaydının yapıldığı, dosyaya getirtilen Bakırköy .... Asliye Ticaret Mahkemesinin ... Esas sayılı dosyasının tüm evrakları, bilirkişi raporları ve dosya içeriği ile bilirkişiler tarafından sunulan 18/05/2023 tarihli rapor incelendiğinde davacı ... Elektrik A.Ş. ile davalı .... San.ve Tic A.Ş arasında ... aboneliğe ilişkin indirimli elektrik enerjisi alım satımı sözleşme imzalandığı, 04/04/2017 tarihli protokolün 4.maddesinde iki ayrı cezai şartın kararlaştırıldığı, ... Elektrik A.Ş.nin porotokole aykırı olarak 11/07/2017 tarihinde yeni revize fiyat teklifini davacıya gönderdiği iddiası ile ... San.ve Tic.A.Ş 'nin cezai şart alacağını dava konusu yaptığı ve takas hakkını kullandığı, takas hakkının kabule bağlı olmadan istenebileceği belirtilerek Bakırköy .... Asliye Ticaret Mahkemesi'nin 08/10/2020 tarih ... Esas ... Karar 23/06/2020 tarihinde kesinleşen ilamı ile 1.230.441,54 TL nin (1.057.948,71 TL+ .... 'ın uğradığı zarar +158.138,63 TL + 14.354,21 TL TRT payı ) davalıya ödenmesine karar verildiği görülmüştür.

11/07/2017 tarihli 494.696,05 TL tutarındaki fatura 319.816,30 TL tutarındaki aktif tüketim bedelinin %2 sine KDV ilavesi ile hesaplandığı tesbitini içerir mahkememiz dosyasından alınan bilirkişi raporuna itibar edilmiş ve bu fatura yönünden ; Bakırköy ... Asliye Ticaret Mahkemesinin ... Esas sayılı dosyasından değerlendirme yapıldığından kesinleşen hüküm nedeniyle davacının icra takibi yapmasının yerinde olmadığı bu sebeple bu miktar üzerinden itirazın iptali ve takibin devamı talebi reddedilmiştir.

14/11/2017 tarihli (6.396,32 TL TRT payı + 1.151,34 TL KDV) toplam 7.547,66 TL için 01/07/2017 tarihli Resmi Gazete'de yayınlanan Sanayinin geliştirilmesi ve üretimin desteklenmesi amacıyla bazı kanun ve kararnamelerde değişiklik yapılmasına dair Kanunun 27. maddesi "Nihai tüketiciye elektirik enerjisi satışı yapan lisans sahibi tüzel kişiler, iletim dağıtım ve parakende satış sözleşmelerine ilişkin bedeller hariç olmak üzere, elektrik enerjisi satış bedelinin %2 si tutarındaki payı faturalarında ayrıca gösterilir ve bu kapsamdaki bedeller Türkiye Radyo Televizyon Kurumuna intikal ettirirler şeklinde değiştirilmiş buna göre 11/07/2017 tarihli 494.696,05 TL tutarındaki fatura içeriğinde TRT payı bulunmadığı, TRT payı talebi olan 14/11/2017 tarihli 7.547,66 TL fatura yönünden ; Bakırköy .... Asliye Ticaret Mahkemesinin ... Esas sayılı dosyasından değerlendirme yapılmadığından davacının bu fatura alacağının takip yapmasında haklı olduğu anlaşılmış ve resen hesaplama ile 104,22 TL gecikme zammı, (28/11/2017 son ödeme-28/12/2017 takip tarihi itibariyle 7.547,66x16,80x30/36500=104,22-TL) 18,76 TL KDV(104,22x18/100=104,22) üzerinden itirazın iptaline karar verilmesi gerektiği anlaşılmış davanın kısmen kabul kısmen reddine karar verilmiştir .14/11/2017 tarihli fatura alacağı likid hesap edilebilir olmakla bu alacak üzerinden %20 icra inkar tazminatının davalı borçludan alınarak davacıya verilmesine dair aşağıdaki hüküm kurulmuştur.

HÜKÜM: Yukarıda açıklanan nedenler ile;

1. Davanın kısmen kabul kısmen reddi ile,

-Bakırköy .... İcra Müdürlüğünün ... Esas sayılı takip dosyası ile davalı borçlunun 7.547,66-TL asıl alacak, 104,22-TL gecikme zammı, 18,76-TL KDV üzerinden itirazının iptaline, takibin devamına, fazlaya ilişkin talebin reddine,

-7.547,66-TL asıl alacak üzerinden %20 icra inkar tazminatının davalı borçludan alınarak davacıya verilmesine,

2. Harçlar Kanunu uyarınca alınması gereken 523,98. TL harcın, davacı tarafça yatırılan 6.856,68. TL peşin harçtan mahsubu ile, fazla alınan 6.332,70. TL harcın karar kesinleştiğinde talebi halinde yatıran davacıya iadesine,

3. Davacı tarafça yatırılan 523,98. TL peşin harcın davalıdan alınarak davacıya verilmesine,

4. Davacı tarafça yapılan 59,30. TL başvuru harcı, 8,50. TL vekalet harcı, 4.000,00. TL bilirkişi masrafı, 63,50. TL tebligat masrafı, 12,00. TL posta masrafı olmak üzere toplam 4.143,3‬0. TL yargılama giderinden kabul ve red oranı üzerinden takdiren 55,98. TL 'nin davalıdan alınarak davacıya verilmesine, fazlaya ilişkin yapılan yargılama giderinin davacı üzerinde bırakılmasına,

5. Davacı davasını avukat ile takip ettirmiş olduğundan A.A.Ü.T. gereğince 7.670,64. TL'nin davalıdan alınarak davacıya verilmesine,

6. Davalı davasını avukat ile takip ettirmiş olduğundan A.A.Ü.T. gereğince 79.605,71. TL 'nin davacıdan alınarak davalıya verilmesine,

7. 7155 Sayılı Kanun ile değişik 6325 sayılı Hukuki Uyuşmazlıklarda Arabuluculuk Kanunun 18/A maddesinin 14. fıkrası uyarınca arabulucuk ücreti olan 1.320,00 TL'nin kabul ve red oranı üzerinden takdiren 17,83. TL'nin davalıdan alınarak hazineye irat kaydına, bakiye 1.302,17‬‬. TL'nin davacıdan alınarak hazineye irat kaydına,

8. Yatırılan gider avansından artan olması halinde, kararın kesinleşmesini müteakip ve istek halinde yatırana iadesine,

Dair taraf vekillerinin yüzlerine karşı, kararın tebliğ tarihinden itibaren 2 haftalık süre içerisinde İstanbul Bölge Adliye Mahkemelerinde İstinaf yolu açık olmak üzere oy birliğiyle verilen karar açıkça okunup, usulen anlatıldı.

13/09/2023

Başkan ...

¸e-imzalıdır

Üye ...

¸e-imzalıdır

Üye ...

¸e-imzalıdır

Katip ...

¸e-imzalıdır