Bakırköy 2. Asliye Ticaret Mahkemesi 2023/1014 E. 2024/6 K.

T.C. BAKIRKÖY 2. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ

ESAS NO : 2023/1014

KARAR NO : 2024/6

DAVA : Şirketin İhyası

DAVA TARİHİ : 20/10/2023

KARAR TARİHİ : 04/01/2024

GEREKÇELİ KARARIN

YAZILDIĞI TARİH : 04/01/2024

ASIL DAVA; Davacı vekili tarafından davalı aleyhine açılan iş bu davanın dava dilekçesinde özetle; Bakırköy ...İş Mahkemesi'nde ... E sayılı dosya ile müvekkilinin ''... SANAYİ VE TİCARET A.Ş.'' ünvanlı işyerinde 23.08.1993-31.12.1999 tarihleri arasında sigortalı hizmet olarak tespiti talep ettiklerini, yargılama sırasında davalı şirketin kapanmış olduğunun tespit edildiği, davalı şirketin resen terkin işleminin iptali ile İstanbul Ticaret Sicil Memurluğun ... sicil numarasında kayıtlı davalı şirketin resen terkin kararının kaldırılarak ihyasına, masraf ve ücreti vekaletin davalı tarafa yükletilmesine karar verilmesini talep etmiştir

CEVAP; Davalı vekili tarafından sunulan cevap dilekçesinde özetle; davanın reddine karar verilmesi talep edilmiştir.

DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ VE GEREKÇE;

Dava, şirketin ihyası istemine ilişkin olup, uyuşmazlığın ihya koşullarının oluşup oluşmadığına ilişkin olduğu anlaşıldı.

İhyası talep edilen şirketin ticaret sicil kayıtları celbedilmiş olmakla tetkikinde, ihyası talep edilen ...Sanayi ve Ticaret Aş'nin tasfiyesiz infisah nedeniyle kaydının kapatıldığı, şirketin ... sicil no'da kayıtlı ... ve Ticaret A.Ş tarafından devralındığı, devralan şirketin 31/07/2013 tarihinde 6102 Sayılı TTK'nun Geçici 7.maddesi gereğince sicilden resen terkin edildiği anlaşılmıştır.

6102 sayılı TTK'nın 134. maddesinde "(1) Ticaret şirketlerinin birleşmelerine, bölünmelerine ve tür değiştirmelerine 134 ilâ 194 üncü maddeler uygulanır. (2) Diğer kanunların, bu Kanunun 135 ilâ 194 üncü maddelerine aykırı olmayan hükümleri saklıdır."

TTK'nın 136. maddesinde "(1) Şirketler;

a) Bir şirketin diğerini devralması, teknik terimle “devralma şeklinde birleşme” veya

b) Yeni bir şirket içinde bir araya gelmeleri, teknik terimle “yeni kuruluş şeklinde birleşme”,

yoluyla birleşebilirler. (2) 136 ilâ 158 inci maddelerin uygulamasında, kabul eden şirket “devralan”, katılan şirket “devrolunan” diye adlandırılır (3) Birleşme, devrolunan şirketin malvarlığı karşılığında, bir değişim oranına göre devralan şirketin paylarının, devrolunan şirketin ortaklarınca kendiliğinden iktisap edilmesiyle gerçekleşir. Birleşme sözleşmesi 141 inci maddenin ikinci fıkrası anlamında ayrılma akçesini de öngörebilir. (4) Birleşmeyle, devralan şirket devrolunan şirketin malvarlığını bir bütün hâlinde devralır. Birleşmeyle devrolunan şirket sona erer ve ticaret sicilinden silinir ."

TTK'nın 152. maddesinde; "(1) Birleşmeye katılan şirketler tarafından birleşme kararı alınır alınmaz, yönetim organları, birleşmenin tescili için ticaret siciline başvurur. (2) Devralan şirket, birleşmenin gereği olarak sermayesini artırmışsa, ek olarak esas sözleşme değişiklikleri de ticaret siciline sunulur. (3) Devrolunan şirket, birleşmenin ticaret siciline tescili ile infisah eder.

TTK'nın 153. maddesinde; "(1) Birleşme, birleşmenin ticaret siciline tescili ile geçerlilik kazanır. Tescil anında, devrolunan şirketin bütün aktif ve pasifi kendiliğinden devralan şirkete geçer. (2) Devrolunan şirketin ortakları devralan şirketin ortağı olur. Ancak bu sonuç, devralan şirketin kendi adına fakat bu şirket hesabına hareket eden kişinin elinde bulunan paylar ile devrolunan şirketin kendi adına fakat bu şirket hesabına hareket eden kişinin elinde bulunan paylar için doğmaz. (3) ... tarihli ve ... sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun hükümleri saklıdır." hükümleri yer almaktadır.

Somut olayda, davacı tarafça hizmet tespiti talepli olarak Bakırköy 43.İş Mahkemesi'nde ihyası talep edilen ... ve Ticaret AŞ hasım gösterilmek suretiyle dava açıldığı anlaşılmaktadır. İhyası talep edilen şirketin, 6102 sayılı TTK'nın geçici 7. maddesi gereğince değil, 6102 sayılı TTK'nın 152/3 maddesi ile infisah ettiği ve TTK'nın 153/1 maddesi gereğince tüm aktif ve pasifi ile tasfiyesiz infisah yoluyla ... sicil no'da kayıtlı ... ve Ticaret A.Ş'ye devri nedeniyle kaydının silindiği anlaşılmıştır. Esasen tasfiyesiz infisah eden ... ve Ticaret AŞ'nin ihyasını gerektirecek yasal bir gerekçe mevcut değildir. Esas dava dosyasında da davacının husumeti şirketi tüm aktif ve pasifi ile devralan şirkete yöneltmesi gerekmekte ise de bu hususta mahkememizce yerindelik denetiminin yapılmasının mümkün olmadığı, ... Ticaret AŞ'ye yöneltilmiş derdest bir dava bulunduğu, devralan şirketin ise 6102 Sayılı Yasanın Geçici 7.maddesi gereğince terkin edilmiş olduğu anlaşılmakla açılan davanın kabulü ile aşağıda yazılı olduğu biçimde hüküm kurulmuştur.

H Ü K Ü M: Gerekçesi yukarıda açıklandığı üzere:

AÇILAN DAVANIN KABULÜNE,

1. İstanbul Ticaret Sicil Müdürlüğü'nün ... sicil numarasında kayıtlı ... VE TİCARET ANONİM ŞİRKETİ (devrolunan ... sicil numarasında kayıtlı ...'nin) Bakırköy .... İş Mahkemesi'nin 2023/65 esas sayılı dosyası ile sınırlı olarak ihyasına,

2. İhya kararının ticaret sicilde tescil ve ilanına,

3. Şirket yetkilisi ...'ın tasfiye memuru olarak atanmasına, ücret takdirine yer olmadığına,

4. Alınması gereken 427,60 TL'nin peşin yatırılan 269,85 TL'den tenzili sonucu eksik bakiye 157,75 TL'nin davacıdan alınarak hazineye irat kaydına,

5. Davalı ... yasal hasım olduğundan harç ve masraflardan sorumlu tutulmasına yer olmadığına,

6. Davacı tarafça sarf edilen yargılama giderlerinin üzerinde bırakılmasına,

7. Davada davacı tarafça yatırılan ve kullanılmayan bakiye gider avansının karar kesinleştiğinde ve talep halinde davacı tarafa iadesine,

Dair, taraf vekillerinin yokluğunda, yapılan yargılama neticesinde kararın tebliğ tarihinden itibaren 2 hafta içerisinde mahkememize müracaatla İstanbul Bölge Adliye Mahkemesi istinaf yolu açık olmak üzere oy birliğiyle karar verildi.04/01/2024

Başkan ...

¸e-imzalıdır

Üye ...

¸e-imzalıdır

Üye ...

¸e-imzalıdır

Katip ...

¸e-imzalıdır