Antalya 3. Asliye Ticaret Mahkemesi 2023/878 E. 2024/256 K.

T.C.

ANTALYA

3. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ

ESAS NO : 2023/878 Esas

KARAR NO : 2024/256

DAVA : İflas (Doğrudan Alacaklı Tarafından Talep Edilen İflas (İİK 177))

DAVA TARİHİ : 25/12/2023

KARAR TARİHİ : 02/04/2024

Mahkememizde görülmekte olan İflas (Doğrudan Alacaklı Tarafından Talep Edilen İflas (İİK 177)) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:

Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; Davacılardan ... ile davalı şirketin ... tarihine kadar tek ortağı ve şirketlerin yetkilisinin ... olup, adı geçen tarafından her iki şirketin birlikte idare edilmekte olduğunu, adı geçen şahsın, davacı şirketteki ortaklığı Antalya ... Noterliği'nin ... tarih ve ... yevmiye sayılı Hisse Devri Sözleşmesi ile hissesini davadışı ... adlı şirkete devri, şirkete ait nama yazılı hisse senetlerini alıcıya ciro ve teslim ve şirket yönetim kurulunun devre ilişkin aynı tarihli onay kararı ile sona erdiğini, yine adı geçen şahsın, davacı şirketteki yönetim kurulu üyeliğinin ise en son ... tarihli Olağanüstü Genel Kurul Kararı ile yeni yönetim kurulu üyelerinin seçilmesiyle, davalının şirketteki yönetim kurulu üyeliği görevi de sona erdiğini, davalı şirketin ortağı ve yetkilisi olan bu kişinin davacı şirketteki ortaklığı ve yetkili sıfatı kalmadığını, Davacılardan ... ile davalı şirketin de ... tarihine kadar tek ortağı ve şirketlerin yetkilisi ... olup, adı geçen tarafından her iki şirket birlikte idare edilmekte olduğunu, tarafların ortakları ve yetkililerinin aynı olduğu dönemde, tarafların her ikisininde ticaret sicilinde kayıtlı şirket merkez adresinin "... mah. ... ... cad. No:... .../..." olduğunu, adı geçen şahsın, davacı şirketteki ortaklığı Antalya ... Noterliği'nin ... tarih ve ... yevmiye sayılı Hisse Devri Sözleşmesi ile hissesini davadışı ... adlı şirkete devri, şirkete ait nama yazılı hisse senetlerini alıcıya ciro ve teslim ve şirket yönetim kurulunun devre ilişkin aynı tarihli onay kararı ile sona erdiğini, yine adı geçen şahsın, davacı şirketteki yönetim kurulu üyeliği ise en son ... tarihli Olağanüstü Genel Kurul Kararı ile yeni yönetim kurulu üyelerinin seçilmesiyle, davalının şirketteki yönetim kurulu üyeliği görevi de sona erdiğini, davalı şirketin ortağı ve yetkilisi olan bu kişinin davacı şirketteki ortaklığı ve yetkili sıfatı kalmadığını, tarafların ortakları ve yetkililerinin aynı olduğu dönemde, davalı ... ile ... arasında yapılan ... tarihli ...-... no’lu ... seri no’lu Genel Kredi Sözleşmesi yapıldığını ve bu kredi sözleşmesine davacı şirketlerden ... tarafından ... tarihinden başlayarak ...-USD tutarlı müteselsil kefalet taahhüdü verildiğini, bu kefalet taahhüdünün ... tarihinde yenilendiğini, aynı kredi sözleşmesine davacılardan ... tarafından ... tarihinden başlayarak ...-USD tutarlı müteselsil kefalet taahhüdünde bulunulduğunu, ayrıca bu kefaletin kapsamında davacılardan ...’ne ait ... İli ... İlçesi ... mah. (... mah.) ... ada ... parselde kain ... ... , ..., ... Kat ve ... katlardan müteşekkil (...) no’lu bağımsız bölüm taşınmazı üzerine asıl kredi alacaklısı ... lehine ... Tapu Müdürlüğü’nün ... tarih ve ... yevmiye sayılı ipotek senedi ile ipotek tesis edildiğini, tarafların ortakları ve yetkililerinin aynı olduğu dönemde, ..., ... İli, ... İlçesi, ... Mevkiinde bulunan ... ada ... parsel numaralı 10.203m² yüzölçümlü taşınmazın maliki olup, bu parsel bitişiğinde yer alan mülkiyeti ...’ye ait ... İli ... İlçesi ... Mevkii, ... Köyü, ... ada ... parsel sayılı 4.360 m2 yüzölçümlü taşınmaz üzerindeki 250 yatak kapasiteli 3 yıldızlı otel tesisi (ek alana düşen 75 yatak) için ...'nden ... tarihli kesin tahsis hakkı edinen davalının, ...’nden ...’ne söz konusu tahsis koşulları, imar planı hükümlerini yerine getirmek üzere vermek zorunda olduğu teminat için ... tarihli, ... mektup no’lu, ... seri no’lu ...-TL’lik kesin ve süresiz teminat mektubunu davacı müvekkillerinin kefaletinden faydalanılmak suretiyle, bankadan çıkartıp ilgili kuruma teslim ettiğini, ancak ...'nün ... tarihli yazısı ile davalıya yatırımı gerçekleştirmek üzere ... tarihinden itibaren 3 (üç) yıl süre verildiğini, buna göre davalının, lehine kesin tahsisi yapılan taşınmaz üzerine turizm yatırımını ... tarihine kadar tamamlayıp Turizm İşletme Belgesi almadığı takdirde İdareye kesin tahsis aşaması öncesi sunulan teminat mektubu paraya çevrilecek ve bedeli İdarece irat kaydedileceği bildirildiğini, ..., ... İli, ... İlçesi, ... Mevkii ... ada ... parsel de kayıtlı 9.159m² genişliğindeki arazi üzerinde 150 yatak kapasiteli 4 yıldızlı otel tesisi yapmak üzere, ... tarih ve ... sayılı yazısı ile kesin tahsis hakkı sahibi olan davalıya yatırımı gerçekleştirmek üzere ... tarihinden itibaren 3 (üç) yıl süre verildiğini, daha sonra, ... İli ... İlçesi ... mevkii, ... Köyü, ... ada ... parsel sayılı 7457 m2 taşınmazda personel lojmanı olarak tahsisli irtifak hakkı da aynı tahsisli araziye bağlandığını, davalının ...’nden ...’ne karşı söz konusu tahsis koşulları, imar planı hükümlerini yerine getirmek üzere vermek zorunda olduğu teminat için ... tarihli, ... mektup no’lu, ... seri no’lu ...-TL’lik kesin ve süresiz teminat mektubunu yine davacı müvekkillerinin kefaletinden faydalanılmak suretiyle, bankadan çıkartıp ilgili kuruma teslim ettiğini, ancak ...'nün ... tarihli yazısı ile davalıya her iki tahsisli yerdeki yatırımı gerçekleştirmek üzere ... tarihinden itibaren 3 (üç) yıl süre verildiğini, buna göre davalının, lehine kesin tahsisi yapılan taşınmaz üzerine turizm yatırımını ... tarihine kadar tamamlayıp Turizm İşletme Belgesi almadığı takdirde İdareye kesin tahsis aşaması öncesi sunulan teminat mektubu paraya çevrilecek ve bedeli İdarece irat kaydedileceği bildirildiğini, ... İli ... İlçesi ... mahallesi ... Mevkinde bulunan ... ada ... parsel sayılı 95.984,40 m2 yüzölçümlü ... taşınmazı üzerinde 600 yatak kapasiteli 5 yıldızlı otel ile kongre ve sergi merkezini içeren Turizm Kompleksi gerçekleştirilmek üzere ... tarafından davalı şirket adına ... tarihinde kesin tahsis yapıldığını, davalının ...’nden ...’ne karşı söz konusu tahsis koşulları, imar planı hükümlerini yerine getirmek üzere vermek zorunda olduğu teminat için ... tarihli, ... mektup no’lu, ... seri no’lu ...-TL’lik kesin ve süresiz teminat mektubunu yine davacı müvekkillerin kefaletinden faydalanılmak suretiyle, bankadan çıkartıp ilgili kuruma teslim ettiğini ancak, ...'nün ... tarihli yazısı ile davalıya yatırımı gerçekleştirmek üzere ... tarihinden itibaren 3 (üç) yıl süre verildiğini, buna göre davalının, lehine kesin tahsisi yapılan taşınmaz üzerine turizm yatırımını ... tarihine kadar tamamlayıp Turizm İşletme Belgesi almadığı takdirde İdareye kesin tahsis aşaması öncesi sunulan teminat mektubu paraya çevrilecek ve bedeli İdarece irat kaydedileceği bildirildiğini, davacı şirketlerde yapılan hisse devir işlemlerinden sonra, bankalarda yapılan inceleme ile ...'nden alınan ... tarihli belgelerle, davalının kullandığı söz konusu teminat mektuplarından doğan gayri nakdi kredi riskinden, banka ile davalı arasındaki genel kredi sözleşmesine davacıların kefaleti nedeniyle davacıların da sorumluluğunun bulunduğunun öğrenildiğini, davacı müvekkilleri tarafından yapılan araştırmada, teminat mektuplarını kullanan asıl kredi borçlusu davalı ... tarafından kesin tahsise konu yatırımları gerçekleştirmek üzere, teminat mektuplarında bahsi geçen tahsisli arazilere hiçbir yatırım yapılmadığı, bir çivi dahi çakılmadığı, şirketin bu yatırımları gerçekleştirecek mali gücünün de bulunmadığı, yatırımı gerçekleştirmek için tahsis koşullarındaki azami yatırım tamamlama süresinin de bitmek üzere olduğu, (..., ..., ...) ...'nın bu mektupların bedelini tazmin etmek üzere olduğu, davalı şirketin araçları ve taşınmazları devretmeye mal kaçırmaya yönelik işlemlere giriştiklerinin de öğrenildiğini, tahsisli arazilerde tahsis koşullarının yerine getirilmesine ilişkin hiçbir inşai faaliyette bulunulmaması ve tahsis süresinin gün ve gün azalması karşısında, tahsisin alınması sırasında verilen teminat mektuplarının İdarece para çevrilmesi durumunda, bankaca kefaletleri nedeniyle davacılara rücu edilerek bozdurulan mektupların bedellerinin davacıların malvarlığından tahsil edileceğinin kaçınılmaz olacağını, bu nedenle, asıl borçlunun kusuru sonucunda davacı-kefiller için kefaletlerinden kaynaklanan mevcut tehlikenin, kefaletin yapıldığı tarihe göre önemli ölçüde artması sebebiyle, davacı müvekkiller tarafından davalıya Ankara ...Noterliği'nin ... tarih ve ... yevmiye sayılı ihtarnamesi keşide edilerek 6098 Sayılı TBK.nun 595.maddesi uyarınca ...-TL gayri nakdi teminat mektubu riskinin güvence altına alınmasının istendiğini, yaptıkları tüm başvuruların sonuçsuz kalması üzerine, teminat mektubu riskinden kaynaklanan güvence alacağının tahsil edilerek asıl kredi alacaklısı banka nezdinde, açılacak faiz getirmeyen bir hesaba depo edilmesi, teminat mektuplarının takipten sonra paraya çevrilmesi ve davacılar tarafından ödenmek zorunda kalınması halinde ise ödenen bedelin davalıdan tahsili edilerek davacılara ödenmesi talebiyle icra takibine girişildiğini, ödeme emrini tebliğ alan davalının, hiçbir gerekçe göstermeksizin icra takibine itiraz ettiğini ve takibin durmasına neden olduğunu, ihtarname tebliğinden ve hakkında icra takibi yapılıp, takibe itiraz ettikten sonra davalının Ankara ... Noterliği'nin ... tarih ve ... yevmiye sayılı ihtarnamesi ile yanıt vererek "Bankadaki kefaletin kaldırılacağına dair 3.şahıslara ve şirkete hiçbir taahhüdüm mevcut değildir" şeklinde yanıt vererek taleplerini reddettiğini, söz konusu ilamsız icra takibine davalının itirazının iptali istemiyle ... tarihinde açtığımız davada, Antalya ...Asliye Ticaret Mahkmesi'nin .../... E., .../... K. Sayılı ... tarihli kararı ile davanın usulden reddine karar verildiğini, kararın taraflarınca istinaf edilmesi üzerine dosyayı inceleyen Antalya Bölge Adliye Mahkemesi ... Hukuk Dairesi ... tarih ve .../... E.../... K. sayılı ilamı ile istinaf itirazlarımızın kabulüne ilk derece mahkemesinin davanın reddine ilişkin kararının ortadan kaldırılmasına karar verildiğini, İstinaf kaldırma kararı sonrası dava dosyası, Antalya ...Asliye Ticaret Mahkmesi'nin .../... E. ile yeniden esas aldığını, ve mahkemece yapılan yargılama sonucunda davanın reddine karar verildiğini, bu davada mahkemece değerlendirme yapılırken davalıya kefil olan davacı kefilin TBK.nun 595. Maddeden kaynaklanan teminat alacağının ... takip ve ... dava tarihi itibariyle doğup doğmadığı incelenmiş olup, takip ve dava tarihinden sonra, ortaya çıkan yeni durum ve/veya koşullarda değişiklik meydana geldiği takdirde TBK.nun 595. Maddeden kaynaklanan teminat alacağını talep hakkının doğacağının aşikar olduğunu, bu nedenle, istinaf hakkından feragat edildiği bildirilerek hüküm davacı yönünden kesinleştirildiğini, işbu eldeki davada ise önceki takip ve itirazın iptali davası tarihlerinden sonra, ortaya çıkan yeni durumlar nedeniyle davacı kefillerin davalıdan TBK'nın 595.maddesinden kaynaklı teminat alacağı doğmakla, bu alacağın teminaten tahsilini sağlamak amacıyla İİK.nun 177/1.maddesinin "borçlunun alacaklıların haklarını ihlal elen hileli muamelelerde bulunması" nedenine istinaden davalının doğrudan doğruya (takipsiz iflas yoluyla) iflasına karar verilmesi için işbu davayı açtıklarını belirterek, davanın kabulü ile davalının iflasına karar verilmesini ihtiyati tedbir talepli olarak talep ve dava etmiştir.

Davalı vekili cevap dilekçesinde özetle; davaya konu edilen ...-TL miktarlı teminat mektubu ve ...-TL miktarlı teminat mektupları ile ilgili hiçr bir alacak olmadığı gibi risk de söz konusu olmadığını, ...-TL miktarlı teminat miktarı ile ilgili müvekkili şirket yetkilisi tarafından müvekkili şirket hesabına ....-TL ödeme yapıldığını ve ... tarafından; davacılara ait olan ... tarihli, ... mektup no’lu, ... seri no’lu ...-TL'lik kesin ve süresiz teminat mektubu devre dışı bırakılarak müvekkili şirketin hesabındaki nakit ...-TL teminat olarak kabul edildiğini, davaya konu edilen teminat mektuplarından; ...-TL ile ilgili davacıların hiç bir risklerinin mevcut olmadığını, zira müvekkili şirketin maddi gücü de yerinde olduğundan, ...-TL nakit bedel ile bu teminat mektuplarını devre dışı bıraktığını, ... tarihli, ... mektup no’lu, ... seri no’lu ...-TL'lik kesin ve süresiz teminat mektubu ile ilgili olarak da ... tarihli ... yazısı incelendiğinde; sürenin ... tarihinden itibaren dondurulduğunu, yeniden başlandığında şirkete yeniden bir süre verileceğinin açıkça belirtilmekte olduğunu, bu durumın da bu teminat mektubuna konu tahsis ile ilgili; idari işlemler sebebiyle bir ilerleme sağlanmadığı zira idare tarafından sürelerin dondurulduğu açık olduğunu, hiç bir riskin söz konusu olmadığını, davacıların, yine aynı konuda müvekkili şirket aleyhine yine Antalya ... Asliye Ticaret Mahkemesinin .../...E. sayılı dosyası ile ... tarihinde dava açtıklarını, söz konusu davada ... tarihinde davanın reddine karar verildiğini, davanın açılmış olduğu ... tarihi itibariyle; aynı nitelikte başka bir dava halen derdest olduğundan derdestlik itirazında bulunduklarını, hiçbir olumsuz gelişme olmadığı dikkate alındığında açılan davanın kesin hüküm sebebiyle reddi gerekeceğinden, mevcut aşamada ihtiyati tedbir kararının da bu sebeple kaldırılması gerektiğini, davacı tarafın, huzurdaki davada ihtiyati tedbir talep ederken; kendisinin de haberdar olduğu kurum tarafından tahsis sürelerinin durdurulduğu hususunu dilekçesinde beyan ettiğini, ayrıca ... TL'lik teminat mektubu ile ilgili müvekkili şirketin nakit parayı bankaya yatırdığı, ilgili teminat mektubunun devre dışı kaldığını, davacı tarafın tedbir taleplerine konu beyan ve iddialarının aksine tahsis sürelerinin de yeniden bir karar alınıncaya kadar kurum tarafından durdurulmuş olması ve diğer mektubun da bedelinin ödenmiş ve devre dışı kalmış olması sebebiyle herhangi bir risk söz konusu olmadığı gibi, davacının iddiasının aksine zaten fiili olarak inşaatın yapılabilecek duruma gelmediğini, ... tarihli, ... mektup no’lu, ... seri no’lu ...-TL'lik kesin ve süresiz teminat mektubunun ... İli ... İlçesi ... mahallesi ... Mevkinde bulunan ... ada ... parsel sayılı 95.984,40 m2 yüzölçümlü ... taşınmazı üzerinde 600 yatak kapasiteli 5 yıldızlı otel ile kongre ve sergi merkezini içeren Turizm Kompleksi gerçekleştirilmek üzere ... tarafından müvekkili şirket adına ... tarihinde kesin tahsis yapıldığı, müvekkilinin ...’nden ...’ne karşı söz konusu tahsis koşulları, imar planı hükümlerini yerine getirmek üzere vermek zorunda olduğu teminata ilişkin olduğunu, ... tarihli kurum yazısı ile tahsis süresinin idari işlemler sebebiyle yeniden süre verilinceye kadar durdurulduğunu, bu teminat mektubu ile ilgili de dava tarihinde hiç bir riskin mevcut olmadığını, müvekkili şirketin mal kaçırmasını gerektirecek hiç bir risk olmadığının sabit olduğu gibi; davacı tarafça da mahkememizin .../... E. sayılı dosyasında verilen davanın reddi kararından sonra ya da dava açıldığından sonra ortaya çıkan yeni hiç bir durumun somut olarak ispat edilemediğini belirterek davanın reddine karar verilmesini talep etmiştir.

Dava: ... Ticaret Sicil Müdürlüğünün ... sicil numarasında kayıtlı olan ...'nin İİK'nın 177/1 maddesi uyarınca açılmış olan iflasına ilişkin davadır.

Taraflar arasında iflas şartlarının oluşup oluşmadığı hususu çekişmelidir.

Davalı şirketçe ... İli, ... İlçesi, ... Mevkiinde bulunan ... ada ... parsel numaralı 10.203m² yüzölçümlü taşınmazın maliki olmasının yanında, ...'ndan lehine arazi tahsisini temin etmek üzere, davalı şirket ile davadışı ... arasında yapılan kredi sözleşmesine davacı şirketlerin verdiği kefalete istinaden davalı şirketçe davadışı bankadan toplam ...-TL'lik teminat mektubu alınıp Bakanlığa verildiği ancak tahsisli üç araziden biri üzerine yatırıma başlanmadığından Bakanlıkça tahsisi iptal edilmiş, verilen teminat mektuplarından biri tazmin edilmiş, bu bedel davalı şirketçe bankaya ödenmiş ise de devam eden süreçte, tahsisli arazilerden bir için yatırımı tamamlama süresinin ... tarihinde bitmesi ve fakat davalının arazi üzerinde inşaata başlamamış olması nedeni ile bu tahsisin de Bakanlıkça iptal edilip teminat mektubunun tazmin edilmesi, bu meblağı ödeme gücü bulunmaması nedeniyle Bankaca davacı kefillerden mektup bedelini tahsil etmek tehlikesinin ortaya çıktığını, davalı şirketin İİK 177/3 maddesi gereğince davalı şirketin muvazaalı işlemler yaparak mevcudunu azaltma yönünde gittiğinden doğrudan iflasını talep etmiştir.

...'nın ... tarih ve .../... sayılı cevap yazısında davacı şirketlerin davaya konu olan ...-TL miktarlı teminat mektubu ve ...-TL miktarlı teminat mektupları ile ilgili olarak davalı şirketin vadeli mevduat hesabının teminat olarak kabul edilerek davacı şirketlerin her ikisinin de davaya konu teminat mektuplarından dolayı kefaletlerinden safınazar edildiği belirtilmiş olmakla, davacı şirketlerin kefaletlerinden ötürü TBK'nın 595. Maddeden kaynaklanan teminat alacaklısı sıfatının sona erdiği, bu durumda artık alacaklı konumunda olmayan davacı şirketlerin davalı şirketin İİK m.177/3 gereğince iflasını talep edemeyeceği anlaşılmakla davanın reddine karar vermek gerekmiş ve aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur.

HÜKÜM: Gerekçesi yukarıda açıklandığı üzere;

1. Davanın REDDİNE,

2. Mahkememizin tensip 28 nolu ara kararı ve 13/02/2024 tarihli ara kararı ile tesis edilen ihtiyati tedbirlerin kaldırılmasına, bu hususta ilgili yerlere müzekkere yazılmasına,

3. Alınması gerekli 427,60.. TL maktu karar ve ilam harcından peşin alınan .... TL harcın mahsubu ile bakiye .... TL harcın davacılardan müştereken ve müteselsilen tahsili ile hazine adına gelir KAYDINA,

4. Davacılar tarafından yapılan yargılama giderlerinin kendileri üzerinde BIRAKILMASINA,

5. Davalı vekille temsil olunduğundan karar tarihinde yürürlükte bulunan Avukatlık Asgari Ücret Tarifesi uyarınca hesaplanan 17.900,00.. TL maktu vekalet ücretinin davacılardan müştereken ve müteselsilen alınarak davalıya ÖDENMESİNE,

6. Gider avansının kullanılmayan kısmının hükmün kesinleşmesine müteakip davacı tarafa İADESİNE,

Dair, taraf vekillerinin yüzlerine karşı, İİK'nın 363. Maddesi uyarınca kararın tebliğ tarihinden itibaren 10 günlük süre içinde Antalya Bölge Adliye Mahkemesine istinaf yolu açık olmak üzere oybirliği ile verilen karar açıkça okunup anlatıldı. 02/04/2024

Başkan ...

¸e-imzalıdır

Üye ...

¸e-imzalıdır

Üye ...

¸e-imzalıdır

Katip ...

¸e-imzalıdır