Adana 1. Asliye Ticaret Mahkemesi 2019/895 E. 2022/528 K.

T.C. ADANA 1. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ

TÜRK MİLLETİ ADINA GEREKÇELİ KARAR

T.C.

ADANA

1. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ

ESAS NO : 2019/895 Esas

KARAR NO : 2022/528 Karar

İcra dosyası : Adana 1. İcra Müdürlüğü'nün 2019/... E. sayılı

HAKİM : ... ...

KATİP : ... ...

DAVACI : ... -

VEKİLİ : Av. ... -

DAVALILAR : 1- ... - ...

  2.  ... .  ... 

..., ...

DAVA : İtirazın İptali

DAVA TARİHİ : 04/12/2019

KARAR TARİHİ : 26/05/2022

GEREKÇELİ KARARIN

YAZILDIĞI TARİH : ...

Davacı vekili tarafından davalı aleyhine açılan davanın yapılan açık yargılaması sonunda;

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:

DAVA:

Davacı vekili Mahkememize sunmuş olduğu 04/12/2019 Tarihli dava dilekçesinde özetle; müvekkil banka tarafından .... Ltd. Şti. lehine ...'nün müteselsil kefaleti ile Genel Kredi ve Teminat Sözleşmesi'ne istinaden kullandırılan krediler süresinde ödenmediğinden ihtarname keşide edildiğini, borcun ödenmemesi üzerine borçlular hakkında Adana 1. İcra Müdürlüğü'nün 2019/... E. sayılı dosyasında genel haciz yolu ile icra takibine başlandığını, arabuluculuğa müracaat edildiğini, anlaşmaya varılamadığına dair son tutanak düzenlendiğini, borca ilişkin itirazların haksız ve hukuki dayanaktan yoksun bulunduğunu, alacağın muaccel olduğunu, temerrüt faizinin Genel Kredi ve Teminat Sözleşmesi'nin 11/b maddesi ile belirlendiğimi, temerrüt tarihinde müvekkil bankaca ticari krediler için ilan edilen en yüksek faiz oranının %36 olduğu, bunun %30'unun ilavesi ile bulunan %46,80 oranında temerrüt faizi ile ... kart ve Esnek Ticari Hesap kredisi için ilan edilen en yüksek faiz oranı %25,40 olduğundan bunun 30 ilavesi ile bulunan 33 oranında temerrüt faizi talep edilmesinin, sözleşme ve yasalara uygun olduğu, 15 adet çek yaprağı sorumluluk tutarı toplam 30.020-TL.'nin faiz getirmeyen bir hesapta depo edilmesinin gerektiğni, teminat mektuplarında ve çeklerde risk gerçekleştiğinde bankanın garantör olarak ödeme yükümlülüğünün doğduğu iddialarıyla davanın kabulü ile nakit alacak yönünden 69.371,01-TL, gayri nakit alacak yönünden 30.020,00-TL, takipten sonra nakde dönüşecek gayrinakti alacaklar yönünden nakde dönüştürme tarihinde muhataba bankaca ödenen tutarın nakde dönüştüğü tarihten ödeninceye kadar kredi sözleşmesi hükümleri uyarınca müvekkil bankanın mevzuatı gereğince tespit ettiği kredi faiz oranından nakde dönüşme tarihinden yürürlükte olan en yüksek kredi faiz oranına bu oranın % 50 sinin ilavesi suretiyle bulunacak oran üzerinden temerrüt faizi ve onun gider vergisi ile tahsiline hükmedilmesini beyan ederek Adana 1. İcra Müdürlüğü'nün 2019/... E. Sayılı dosyasına yapılan itirazın iptaline ve takibine devamına karar verilmesini talep ve dava etmişlerdir.

CEVAP:

Davalılara usulüne uygun tebligat yapılmış ancak davalılar tarafından cevap dilekçesi sunulmamıştır.

YARGILAMA ve GEREKÇE:

Mahkememizce Adana 1. İcra Müdürlüğü'nün 2019/... E. sayılı takip dosyası, davacı bankadan davaya konu belgeler celp edilmiştir.

Adana 1. İcra Müdürlüğü'nün 2019/... Esas. sayılı takip dosyasının incelenmesinde; davacı/alacaklı tarafından, davalılar/borçlular aleyhine 99.817,04-TL'nin tahsili amacıyla icra takibi açıldığı, borçluların itirazı üzerine takibin durduğu anlaşılmıştır.

Dava dosyasına ilişik 2019/... sayılı Arabuluculuk Bürosu dosyasının incelenmesinde dava şartı arabuluculuk başvuru dosyasından 1.320,00.TL tutar üzerinden sarf kararının düzenlendiği, sürecin görüşme sonucu anlaşmama ile sonuçlandığı tespit edilmiştir.

Mahkememizce dosya bankacı bilirkişi ...'na tevdii edilmiş, bilirkişi sunduğu 19/01/2021 tarihli ön raporda eksikliğin bildirildiği, akabinde dosyanın tekrar bilirkişiye tevdi edildiği; 14/06/2021 tarihli raporda özetle; Gayri nakit alacak yönünden ve takipten sonra nakde dönüşecek gayri nakdi alacaklar yönünden hesaplamaların yapılamadığı, takipten sonra sorumluluk tutarı ödenen çek var İse bu durumda olan çekin ödeme sırasında düzenlenen dekontun ve çekin her iki yüzünden çekilecek fotokopinin ibrazı halinde hesaplama yapılacağı, bu tutarın nakdi kredi alacağı nitelinde bir alacak olacağı, takdir mahkemeye ait olmak üzere eksik belgelerin dava dosyasına sunulması gerektiğini belirtilmiş, bilirkişinin 06/09/2021 tarihli ek raporunda özetle; T.C. Adana 1. İcra Müdürlüğü'nün 2019/... E. sayılı dosyasında başlatılan icra takibi ile ilgili olarak davalıların icra takip tarihi itibarı ile davacı bankaya olan borçlarından dava dilekçesinin "Sonuç ve İstem" bölümünde "A-Nakit Alacak Yönünden" kısmında talep edilen tutarların hesaplandığı, 14.06.2021 tarihli kök raporun 11.sayfasında 34.maddede ve işbu ek raporun III -1.maddesinde belirtilen eksikliklerden ve nedenlerden dolayı dava dilekçesinde talep edilen "B-Gayri nakit alacak yönünden" ve “C-Takipten sonra nakde dönüşecek gayri nakdi alacaklar yönünden" hesaplamaların yapılamadığı, belgelerin dosyaya sunulması akabinde raporun düzenleneceği belirtilmiştir.

Bilirkişi tarafından istenilen eksik belgelerin tamamlanması sonucunda alınan, 13/12/2021 tarihli ek-2 raporda özetle; 11.01.2018 tarihli 500.000.—TL. limitli Genel Kredi ve Teminat Sözleşmesi'ni asıl borçlu sıfatıyla imzalayan .... Ltd. Şti.'ni asaleten, müteselisil kefil sıfatıyla imzalayan ...'nün kefaleten 500.000.—T L. ile faiz ve fer'ilerinden sorumlu oldukları, T.C. Adana 1.İcra Müdürlüğü'nün 2019/... E. sayılı dosyasında başlatılan icra takibi ile ilgili olarak davalıların icra takip tarihi itibarı ile davacı bankaya olan borçlarının, ....Ltd. Şti. Yönünden; asıl alacak 23.247,45-TL, asıl alacak 42.763,46-TL, işlemiş faiz 1.021,52-TL, %5 BSMV 51,08-TL, masraf 738,07-TL olmak üzere toplam 67.821,58-TL, icra takip talebinde asıl alacağa % 46,80 oranında temerrüt faizi, % 5 gider vergisi talep edildiği, 23.247,45-TL lik asıl alacağa takip tarihinden itibaren % 46,80 oranı üzerinden temerrüt faizi, faiz tutarı üzerinden % 5 oranında BSMV tahakkuku ile takibin devamının uygun olacağının, icra takip talebinde asıl alaca % 33 oranında temerrüt faizi, faizin % 5 gider vergisi talep edildiği, 42.763,46-TL'lik asıl alacağa takip tarihinden itibaren T.C. Merkez Bankasının belirlediği geçikme/temerrüt ( değişken) faiz oranı üzerinden faiz, faiz tutarı üzerinden % 5 oranında BSMV tahakuku ile takibin devamının uygun olacağının, ... yönünden; asıl alacak 22.210,00-TL ve 40.949,90-TL, işlemiş faiz 1.354,50-TL, % 5 BSMV 67,72-TL, masraf 738,07-TL olmak üzere toplam 65.320,19-TL, icra takibinde asıl alacağa % 46,80 oranında temerrüt faizi, faizin % 5 gider vergisi talep edildiği, 22.210,-TL'lık asıl alacağı takip tarihinden itibaren %46,80 oranı üzerinden temerrüt faizi, faiz tutarı üzerinden % 5 oranında BSMV tahakkuk ile takibin devamının uygun olacağının, icra takibinde asıl alacağa % 33 oranında temerrüt faizi, faizin % 5 gider vergisi talep edildiği, 40.949,90,-TL'lik asıl alacağı takip tarihinden itibaren T.C. Merkez Bankasının belirlediği geçikme/temerrüt (değişken) faiz oranı üzerinden faiz, faiz tutarı üzerinden % 5oranında BSMV tahakkuk ile takibin devamının uygun olacağının, 10.02.2017 tarihli Genel Kredi ve Teminat Sözleşmesi'nin 10.13.maddesinde 1.paragrafta “Müteselsil kefiller, bankanın merkez ve tüm şubelerinde müşteri lehine, gerek işbu sözleşmenin imzalandığı tarihten sonra açılacak olan her türlü krediler ile bu kredilere ilişkin olarak doğmuş ve doğacak tüm borç ve taahhütlerinden, mevzuattan kaynaklanan çek garanti tutarlarından (Çek Kanunu uyarınca Banka'nın ödemekle Yükümlü olduğu yasal ödeme tutarlarından) ve kabul etmişlerdir” şeklinde hüküm yer aldığı, işbu ek 2 raporun 4.maddesinde belirtilen 5 adet çekin icra takip tarihi itibarı ile deposundan hem asıl borçlu şirketin hem de müteselsil kefilin ayrı ayrı olmak üzere sorumlu oldukları, icra takip tarihi itibarı 5 adet çek için sorumluluk tutarının toplam 9.720,-- TL. olduğu, davacı banka nezdinde faiz getirmeyen bir hesapta 9.720,-- TL.'nın depo edilmesinin uygun olacağı, ancak 14.09.2020 tarihinde ... nolu çekin sorumluluk tutarının davacı banka tarafından ödenmesi zorunluluğunun sona erdiğini, madde 3 teki tablo ile T.C. Merkez bankasının tebliğleri ile belirlenen, kredi kartı ve ticari kredili mevduat hesapları alacaklarında uygulanan temerrüt faizlerin gösterildiği, kök ve ek raporda hesaplamalar yapıldığı, eksik belgelerden kaynaklı kök ve ek raporda banka alacaklarının ayrı ayrı hesaplandığı, tüm hesaplamaların kümülatif olarak işbu ek 2 raporun sonuç bölümünde birleştirildiği, kök ve ek raporun sonuç bölümlerinde takdir mahkemeye ait olmak üzere gösterilen tutarların yok hükmünde sayılmasını arz ve talep ettiğini, işbu ek 2 raporun sonuç bölümünde belirtilen tutarların mahkemece kabulü halinde zikredilen tutarların esas alınmasının uygun olacağının düşünüldüğü, işbu Ek 2 raporun 2.maddesinde C'de belirtilen çek sorumluluk tutarının likit bir alacak olmadığı, diğer alacak (Sorumluluk tutarı ödenen 12 adet çek + Esnek Ticari Hesap + ... kredi kartı) tutarlarının likid olduğu belirtilmiştir.

Dava İcra İflas Kanunu 67. Maddesine dayanan itirazın iptali davasıdır.

Davacı bankanın ... Bulvarı/Adana Şubesi ile borçlu sıfatıyla davalı .... Ltd. Şti., müteselsil kefil sıfatıyla davalı ... arasında akdedilen Genel Kredi ve Teminat Sözleşmesi'ne istinaden asıl borçlu şirket adına tanımlanan Esnek Ticari Hesaba ait, tahsis edilen ... kredi kartı hesabına ait borçların, şirkete teslim edilen çeklerin ödenen sorumluluk tutarının ödenmemesi, teslim edilmeyen çeklerin sorumluluk tutarının depo edilmemesi üzerine davacı banka tarafından davalılar asıl borçlu şirket, müteselsil kefil aleyhine ihtarname keşide edildiği, Adana 1.İcra Müdürlüğü'nün 2019/... E. sayılı dosyasında genel haciz yolu ile icra takibi başlatıldığı, davalı ...'nün, davalı şirket yetkilisi olarak şirket adına ve kendi adına itirazda bulunduğu, davalı-borçlular yönünden takibin durdurulmasına karar verildiği görülmüş olup hükme esas alınan bilirkişi incelemesi neticesinde, 11.01.2018 tarihli 500.000.—TL. limitli Genel Kredi ve Teminat Sözleşmesi'ni asıl borçlu sıfatıyla imzalayan .... Ltd. Şti.'ni asaleten, müteselisil kefil sıfatıyla imzalayan ...'nün kefaleten 500.000.—TL. ile faiz ve fer'ilerinden sorumlu oldukları, davalı ....Ltd. Şti. Yönünden nakdi alacakların; ödenen 12 adet çeke ilişkin asıl alacağın 23.247,45-TL, esnek ticari hesap ve ... kart asıl alacağının 42.763,46-TL, işlemiş faizin 1.021,52-TL, %5 BSMV'nin 51,08-TL, masrafın 738,07-TL olmak üzere toplam 67.821,58-TL olduğu, davalı ... yönünden nakdi alacakların; ödenen 12 adet çeke ilişkin asıl alacağın 22.210,00-TL, esnek ticari hesap ve ... kart asıl alacağının 40.949,90-TL, işlemiş faizin 1.354,50-TL, % 5 BSMV'nin 67,72-TL, masrafın 738,07-TL olmak üzere toplam 65.320,19-TL olduğu, ödenen 12 adet çeke ilişkin asıl alacağa takip tarihinden itibaren %46,80 oranı üzerinden temerrüt faizi, faiz tutarı üzerinden % 5 oranında BSMV uygulanması gerektiği, esnek ticari hesap ve ... kart asıl alacağına takip tarihinden itibaren T.C. Merkez Bankasının belirlediği gecikme/temerrüt (değişken) faiz oranı üzerinden faiz, faiz tutarı üzerinden % 5 oranında BSMV uygulanması gerektiği, gayri nakdi alacaklar yönünden; ..., ..., ..., ..., ... numaralı 5 adet çekin icra takip tarihi itibarı ile deposundan hem asıl borçlu şirketin hem de müteselsil kefilin ayrı ayrı olmak üzere sorumlu oldukları, icra takip tarihi itibarı 5 adet çek için sorumluluk tutarının toplam 9.720,-- TL. olduğu, davacı banka nezdinde faiz getirmeyen bir hesapta 9.720,-- TL.'nın depo edilmesi gerektiği anlaşılmış, bu sebeple davanın kısmen kabul kısmen reddine karar verilerek aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur.

HÜKÜM: Gerekçesi yukarıda açıklandığı üzere;

1. Davanın KISMEN KABUL KISMEN REDDİ İLE,

-Davalıların Adana 1. İcra Müdürlüğünün 2019/... E. sayılı takip dosyasına yapmış oldukları itirazın 23.247,45-TL ödenen 12 adet çeke ilişkin asıl alacak (davalı ... yönünden 22.210,00-TL ile sınırlı olarak), 42.763,46-TL esnek ticari hesap ve ... kart asıl alacak (davalı ... yönünden 40.949,00-TL ile sınırlı olarak), 1.354,50-TL işlemiş faiz (davalı ....Ltd. Şti. Yönünden 1.021,52-TL ile sınırlı olarak), 67,72-TL BSMV (davalı ....Ltd. Şti. Yönünden 51,08-TL ile sınırlı olarak), 738,07-TL masraf olmak üzere toplam 67.821,58-TL alacak (davalı ... yönünden 65.320,19-TL ile sınırlı olarak) yönünden itirazın iptaline, takibin bu miktarlar üzerinden devamına,

2. İtirazı iptal edilen toplam alacaklar üzerinden % 20 oranında icra inkar tazminatının davalılardan alınarak davacıya ödenmesine,

3. Alınması gereken 4.632,89. TL harçtan peşin alınan 685,30. TL harcın mahsubu ile bakiye 3.947,29. TL harcın davalılardan (davalı ... yönünden 3.776,42. TL ile sınırlı olarak ) tahsili ile HAZİNEYE İRAD KAYDINA,

4. Gayrinakdi alacak yönünden alınması gereken 80,70 TL karar harcının davalılardan alınarak hazineye gelir kaydına,

5. Davacı tarafından yapılan 685,30. TL peşin harcın davalılardan alınarak davacıya VERİLMESİNE,

6. 7155 sayılı kanun 23. Maddesi ile 6325 sayılı Kanuna eklenen 18/A Maddesinin 14. fıkrası gereğince suçüstü ödeneğinden karşılanan 1.320,00 TL arabulucuk ücretinin davalılardan tahsili ile HAZİNEYE İRAD KAYDINA,

7. Davacı tarafından yapılan 1.105,80. TL bilirkişi, müzekkere, başvuru harcı ve tebligat gideri olmak üzere yargılama giderinden kabul red oranına karşılık gelen 1.081,03.TL yargılama giderinin davalılardan (davalı ... yönünden 1.039,45. TL ile sınırlı olarak ) alınarak davacıya VERİLMESİNE, bakiye yargılama giderinin davacı üzerinde BIRAKILMASINA,

8. Davacı kendisini bir vekil ile temsil ettirdiğinden, AAÜT'ne göre kabul edilen kısım üzerinden hesaplanan 9.616,81. TL vekalet ücretinin davalılardan (davalı ... yönünden 9.291,62. TL ile sınırlı olarak tahsili ile davacıya VERİLMESİNE,

9. Davacı kendisini bir vekil ile temsil ettirdiğinden, gayri nakdi alacak yönünden; AAÜT'ne göre kabul edilen kısım üzerinden hesaplanan 5.100,00 TL maktu vekalet ücretinin davalılardan tahsili ile davacıya VERİLMESİNE,

10-Karar kesinleştiğinde varsa artan gider avansının ilgilisine İADESİNE,

Dair, davacının yüzüne karşı, gerekçeli kararın taraflara tebliğ tarihinden itibaren 2 haftalık yasal süre içerisinde, mahkememize veya eşdeğer başka bir mahkemeye verilecek bir dilekçe ile İSTİNAF YOLU açık olmak üzere verilen karar açıkça okunup usulen anlatıldı.

26/05/2022

Katip ...

Hakim ...