Toplantı No	:2024/043
Gündem No	:19
Karar Tarihi	:06.11.2024
Karar No	:2024/UY.I-1423

BAŞVURU SAHİBİ:

Benza Group Yapı İnş. Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Mardin Valiliği,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2024/1056948İhale Kayıt Numaralı “Derik Fen Lisesi (Okul Binası- Pansiyon-Spor Salonu) Yapım İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Mardin Valiliğitarafından05.09.2024tarihindeaçık ihale usulüile gerçekleştirilen “Derik Fen Lisesi (Okul Binası- Pansiyon-Spor Salonu) Yapım İşi” ihalesine ilişkin olarakBenza Group Yapı İnş. Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin08.10.2024tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin18.10.2024tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince23.10.2024tarih ve167674sayı ile Kurum kayıtlarına alınan23.10.2024tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak2024/1311sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu'nun 17'nci maddesinde belirtilen yasak fiil ve davranışlarda bulunduğu tespit edilen isteklilerin aynı Kanun'un 10'uncu maddesi uyarınca tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılacağı ve 58'inci maddesi uyarınca haklarında yasaklama işlemlerinin başlatılacağı ancak geçici teminatının gelir kaydedilmesinin yasal dayanak yoksunluğu nedeniyle hukuken mümkün olmadığı, isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasının belge sunmamak olarak kabul edilmesi ve belge sunmamanın yaptırımı olarak geçici teminatın gelir kaydedilmesinin hukuka aykırı olduğu,  İş Ortaklıkları'nın özel ortağı Özova İnş. Eğ. Sağ. Ltd. Şti.ye ait iş deneyim belgesinin sahte olduğu tespitiyle 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu'nun 17 (c) maddesi kapsamında geçici teminatlarının gelir kaydedilmesine yönelik idarenin mevzuata aykırı karar ve işleminin düzeltici işlem yoluyla iptal edilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Tanımlar” başlıklı 4’üncü maddesinde“Bu Kanunun uygulanmasında… Teklif: Bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde isteklinin idareye sunduğu fiyat teklifi ile değerlendirmeye esas belge ve/veya bilgileri… ifade eder.”hükmü,

“İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı 10’uncu maddesinde“…Aşağıda belirtilen durumlardaki istekliler ihale dışı bırakılır:

a) İflas eden, tasfiye halinde olan, işleri mahkeme tarafından yürütülen, konkordato ilân eden, işlerini askıya alan veya kendi ülkesindeki mevzuat hükümlerine göre benzer bir durumda olan.

b) İflası ilân edilen, zorunlu tasfiye kararı verilen, alacaklılara karşı borçlarından dolayı mahkeme idaresi altında bulunan veya kendi ülkesindeki mevzuat hükümlerine göre benzer bir durumda olan.

c) Türkiye'nin veya kendi ülkesinin mevzuat hükümleri uyarınca kesinleşmiş sosyal güvenlik prim borcu olan.

d) Türkiye'nin veya kendi ülkesinin mevzuat hükümleri uyarınca kesinleşmiş vergi borcu olan.

e) İhale tarihinden önceki beş yıl içinde, mesleki faaliyetlerinden dolayı yargı kararıyla hüküm giyen.

f) İhale tarihinden önceki beş yıl içinde, ihaleyi yapan idareye yaptığı işler sırasında iş veya meslek ahlakına aykırı faaliyetlerde bulunduğu bu idare tarafından ispat edilen.

g) İhale tarihi itibariyle, mevzuatı gereği kayıtlı olduğu oda tarafından mesleki faaliyetten men edilmiş olan.

h) Bu maddede belirtilen bilgi ve belgeleri vermeyen veya yanıltıcı bilgi ve/veya sahte belge verdiği tespit edilen.

i) 11 inci maddeye göre ihaleye katılamayacağı belirtildiği halde ihaleye katılan.

j) 17 nci maddede belirtilen yasak fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilen.

Kurum, dördüncü fıkranın; (c) bendi ile ilgili olarak Sosyal Güvenlik Kurumu Başkanlığının uygun görüşünü alarak sosyal güvenlik prim borcunun kapsamı ve tutarını; (d) bendi ile ilgili olarak, Gelir İdaresi Başkanlığının uygun görüşünü alarak vergi borcu kapsamına girecek vergileri; tür ve tutar itibariyle belirlemeye yetkilidir.

Bu madde kapsamında istenen belgelerden hangilerinin taahhütname olarak sunulabileceği Kurum tarafından belirlenir. Gerçeğe aykırı hususlar içeren taahhütname sunulması veya ihale üzerinde kalan istekli tarafından taahhüt altına alınan durumu tevsik eden belgelerin sözleşme imzalanmadan önce verilmemesi halinde bu durumda olanlar ihale dışı bırakılarak geçici teminatları gelir kaydedilir.”hükmü,

“Yasak fiil veya davranışlar” başlıklı 17’nci maddesinde“İhalelerde aşağıda belirtilen fiil veya davranışlarda bulunmak yasaktır:

a) Hile, vaat, tehdit, nüfuz kullanma, çıkar sağlama, anlaşma, irtikap, rüşvet suretiyle veya başka yollarla ihaleye ilişkin işlemlere fesat karıştırmak veya buna teşebbüs  etmek.

b) İsteklileri tereddüde düşürmek, katılımı engellemek, isteklilere anlaşma teklifinde bulunmak veya teşvik etmek, rekabeti veya ihale kararını etkileyecek davranışlarda bulunmak.

c) Sahte belge veya sahte teminat düzenlemek, kullanmak veya bunlara teşebbüs etmek.

d) Alternatif teklif verebilme halleri dışında, ihalelerde bir istekli tarafından kendisi veya başkaları adına doğrudan veya dolaylı olarak, asaleten ya da vekaleten birden fazla teklif vermek.

e) 11 inci maddeye göre ihaleye katılamayacağı belirtildiği halde ihaleye katılmak.

Bu yasak fiil veya davranışlarda bulunanlar hakkında bu Kanunun Dördüncü Kısmında belirtilen hükümler uygulanır.”hükmü,

“İhalelere katılmaktan yasaklama” başlıklı 58’inci maddesinde“17 nci maddede belirtilen fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilenler hakkında fiil veya davranışlarının özelliğine göre, bir yıldan az olmamak üzere iki yıla kadar, üzerine ihale yapıldığı halde mücbir sebep halleri dışında usulüne göre sözleşme yapmayanlar hakkında ise altı aydan az olmamak üzere bir yıla kadar, 2 nci ve 3 üncü maddeler ile istisna edilenler dahil bütün kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine katılmaktan yasaklama kararı verilir.

Katılma yasakları, ihaleyi yapan bakanlık veya ilgili veya bağlı bulunulan bakanlık, herhangi bir bakanlığın ilgili veya bağlı kuruluşu sayılmayan idarelerde bu idarelerin ihale yetkilileri, il özel idareleri ve bunlara bağlı birlik, müessese ve işletmelerde İçişleri Bakanlığı; belediyeler ve bunlara bağlı birlik, müessese ve işletmelerde ise Çevre ve Şehircilik Bakanlığı tarafından verilir.

Haklarında yasaklama kararı verilen tüzel kişilerin şahıs şirketi olması halinde şirket ortaklarının tamamı hakkında, sermaye şirketi olması halinde ise sermayesinin yarısından fazlasına sahip olan gerçek veya tüzel kişi ortaklar hakkında birinci fıkra hükmüne göre yasaklama kararı verilir. Haklarında yasaklama kararı verilenlerin gerçek veya tüzel kişi olması durumuna göre; ayrıca bir şahıs şirketinde ortak olmaları halinde bu şahıs şirketi hakkında da, sermaye şirketinde ortak olmaları halinde ise sermayesinin yarısından fazlasına sahip olmaları kaydıyla bu sermaye şirketi hakkında da aynı şekilde yasaklama kararı verilir.

İhale sırasında veya sonrasında bu fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilenler, idarelerce o ihaleye iştirak ettirilmeyecekleri gibi yasaklama kararının yürürlüğe girdiği tarihe kadar aynı idare tarafından yapılacak sonraki ihalelere de iştirak ettirilmezler.

Yasaklama kararları, yasaklamayı gerektiren fiil veya davranışın tespit edildiği tarihi izleyen en geç kırkbeş gün içinde verilir. Verilen bu karar Resmi Gazetede yayımlanmak üzere en geç onbeş gün içinde gönderilir ve yayımı tarihinde yürürlüğe girer. Bu kararlar Kamu İhale Kurumunca izlenerek, kamu ihalelerine katılmaktan yasaklı olanlara ilişkin siciller tutulur.

İhaleyi yapan idareler, ihalelere katılmaktan yasaklamayı gerektirir bir durumla karşılaştıkları takdirde, gereğinin yapılması için bu durumu ilgili veya bağlı bulunulan bakanlığa bildirmekle yükümlüdür.”hükmü,

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin“İhale Komisyonlarının inceleme yetkisi” başlıklı 50’nci maddesinde(1) İhale komisyonu, aday veya isteklilerce sunulan iş deneyimini gösteren belgelerde tereddüt duyulan hususlara ilişkin gerekli incelemeyi yapmaya yetkilidir.

(2) İhale komisyonunun iş deneyimini gösteren belgelere ilişkin bilgi talepleri ilgililerce ivedikle karşılanır.”hükmü,

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde“2.1. İhale konusu işin/alımın; a) Adı: Derik Fen Lisesi (Okul Binası- Pansiyon-Spor Salonu) Yapım İşi …”düzenlemesi,

“İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde“7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeler ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ilişkin bilgileri e-teklifleri kapsamında beyan etmeleri gerekmektedir.

…

İstekli tarafından teklif edilen bedelin % 50'inden az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması gerekir.

İş ortaklığında, pilot ortağın istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 80'ini, diğer ortakların her birinin ise, istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 20'sini sağlaması zorunludur…”düzenlemesi,

“İhale dışı bırakılma ve yasak fiil veya davranışlar” başlıklı 10’uncu maddesinde“10.1. İsteklilerin, ihale tarihinde 4734 sayılı Kanunun 10 uncu maddesinin dördüncü fıkrasının (a), (b), (c), (d), (e), (g) ve (i) bentlerinde belirtilen durumlarda olmaması gerekmektedir. Anılan maddenin dördüncü fıkrasının (c) ve (d) bentleri hariç, bu durumlarında değişiklik olan istekli, İdareye derhal bilgi verecektir. İhale üzerinde kalan istekli ise sözleşmenin imzalanmasından önce, ihale tarihinde 4734 sayılı Kanunun 10 uncu maddesinin dördüncü fıkrasının (a), (b), (c), (d), (e) ve (g) bentlerinde belirtilen durumlarda olmadığına ilişkin belgeleri verecektir.

10.2. Bu Şartnamenin 9 uncu maddesi uyarınca ihaleye katılamayacak olanlar ile 4734 sayılı Kanunun 10 uncu maddesinin dördüncü fıkrası uyarınca ihale dışı bırakılma nedenlerini taşıyan istekliler değerlendirme dışı bırakılır.

10.3. 4734 sayılı Kanunun 11 inci maddesi uyarınca ihaleye katılamayacak olanlar ile 17 nci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışta bulunduğu tespit edilenler hakkında, ayrıca fiil veya davranışın özelliğine göre aynı Kanunun Dördüncü Kısmında belirtilen hükümler uygulanır.”düzenlemesi,

“Tekliflerin sunulma şekli” başlıklı 22’nci maddesinde“…22.2. Yeterlik bilgileri tablosunda ihaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlar, teknik şartnameye cevaplar ve açıklamalar standart formunda ise açıklama istenen teknik özellikler için ayrı satırlar açılmış olup, istekliye ait hangi belgeler esas alınarak ihaleye katılım sağlanmış ise o belgelere ilişkin tarih, sayı, yevmiye numarası gibi bilgiler ile istenen kriterlere ve açıklamalara ilişkin belgelerde yer alan gerekli bilgiler eksiksiz olarak açık ve anlaşılır bir şekilde belirtilmek suretiyle ekli standart formalara uygun şekilde doldurulacaktır.

…

22.8. İdarece talep edilmesi durumunda istekliler tarafından, e-teklifleri kapsamında beyan edilen bilgi ve belgelerden, EKAP veya diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden sorgulanarak teyit edilemeyenler ekleri ile birlikte, belgelerin sunuluş şekline uygun olarak süresi içerisinde sunulmak zorundadır.”düzenlemesi,

“Tekliflerin değerlendirilmesi” başlıklı 31’inci maddesinde“…31.3. İhale dokümanında belirtilen geçici teminat mektubu, katılım belgeleri ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ve istenilmişse teknik şartnameye cevaplar ve açıklamalara ilişkin değerlendirme, istekliler tarafından beyan edilen bilgi ve belgelerden; EKAP veya diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden sorgulanarak temin veya teyit edilebilenler için, sorgulama sonucunda elde edilen bilgiler; belirtilen yöntemle temin veya teyit edilemeyenler için ise beyan edilen bilgiler esas alınarak yapılır.

…

31.8. Yapılan değerlendirme sonucunda, ihalede öngörülen şartları sağlamadığı anlaşılan veya yeterlik sertifikasının geçerlik süresi ihale tarihinden önce dolan teklifler değerlendirme dışı bırakılarak EKAP üzerinden ?Uygun Olmayan e-Teklif Kontrol Tutanağı? düzenlenir ve değerlendirme dışı bırakma işleminin gerekçeleri belirtilir.”düzenlemesi,

“İhalenin karara bağlanması” başlıklı 36’ncı maddesinde“36.1. Aşırı düşük tekliflerin açıklama istenmeksizin reddedileceği ya da diğer tekliflere veya yaklaşık maliyete göre aşırı düşük tekliflerin bulunmadığı ihalelerde, geçerli tekliflerden ekonomik açıdan en avantajlı birinci ve ikinci teklif olması öngörülen teklif sahiplerine; yeterlik bilgileri tablosunda beyan ettikleri bilgi ve belgelerden EKAP veya diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden sorgulanamayanlar ile teknik şartnameye cevaplar ve açıklamalara ilişkin tevsik edici belgeleri sunmaları, ayrıca ihale dokümanında öngörülmesi halinde numune/demonstrasyon işlemlerine ilişkin ürün örneklerini vermeleri/kurulumlarını yapmaları için makul bir süre verilir. Beyan edilen bilgi/belgeler ve teknik şartnameye cevaplar ve açıklamalara ilişkin tevsik edici belgeleri sunmayan istekliler ile numune ve/veya demonstrasyon işlemlerine ilişkin yükümlülüklerini yerine getirmeyen isteklilerin teklifleri değerlendirme dışı bırakılarak geçici teminatları gelir kaydedilir.

36.1.1. Aşırı düşük teklif sorgulamasının yapıldığı ihalelerde, aşırı düşük teklif sahibi tüm isteklilerden; aşırı düşük teklif açıklamaları ile birlikte yeterlik bilgileri tablosunda beyan ettikleri bilgi ve belgelerden EKAP veya diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden sorgulanamayanlar ile teknik şartnameye cevaplar ve açıklamalara ilişkin tevsik edici belgeleri sunmaları ve ihale dokümanında öngörülmesi halinde numune/demonstrasyon işlemlerine ilişkin ürün örneklerini vermeleri/kurulumlarını yapmaları istenir. Beyan edilen bilgi/belgeler ve teknik şartnameye cevaplar ve açıklamalara ilişkin tevsik edici belgeleri sunmayan istekliler ile numune ve/veya demonstrasyon işlemlerine ilişkin yükümlülüklerini yerine getirmeyen veya aşırı düşük teklif açıklaması sunmayan isteklilerin teklifleri değerlendirme dışı bırakılır…”düzenlemesi yer almaktadır.

Başvuruya konu ihalenin “ Derik Fen Lisesi (Okul Binası- Pansiyon-Spor Salonu) Yapım İşi” olduğu, ihaleye 8 isteklinin teklif sunduğu görülmüştür.

Başvuruya konu ihale süreci incelendiğinde, teklif sunan isteklilerden Benza Group Yapı İnş. Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti. – Özova İnş. Eğ. Sağ. Ltd. Şti. İş Ortaklığının özel ortağı Özova İnş. Eğ. Sağ. Ltd. Şti. tarafından e-teklif kapsamında sunulan yeterlik bilgileri tablosunda EKAP’ta kayıtlı 36391-Y-ÖS-24-1 sayılı iş deneyim belgesinin beyan edildiği görülmüştür.

Söz konusu iş deneyim belgesi (yüklenici iş bitirme belgesi) EKAP üzerinden incelendiğinde, belgenin Elmalı Belediye Başkanlığı tarafından düzenlendiği, belgede iş sahibinin“Elmalı Belediye Başkanlığı”, işin adı ve varsa ihale kayıt numarası kısmının“Elmalı Belediyesi Otel, Konut ve Dükkanlar Kat Karşılığı Yapım İşi (inşaat alanı 38.695 m2)”, uygulanan yapı tekniğinin“Betonarme İnşaat Olarak Yapılmıştır.(38.695 m2 Kapalı İnşaat Alanlı Betonarme İnşaat) Belgeye konu işin esaslı unsuru: B-II Grup İşleri”,   yüklenicinin adı soyadı veya ticaret unvanının“Özova İnşaat Eğitim Sağlık Limited Şirketi”, ilk sözleşme bedelinin, toplam sözleşme bedelinin ve gerçekleştirilen iş tutarının ve belge tutarının“114.927.000,00TRY”, sözleşme tarihinin“15.10.2021”, ihale tarihinin“17.09.2020”, geçici kabul tarihinin ise“09.06.2023”olarak düzenlendiği,

03.10.2024 tarihinde onaylanan ihale komisyonu kararında,“…36391-Y-ÖS-24-1 sayılı iş deneyim belgesinin özel sektöre gerçekleştirilen işler kapsamında olup olmadığı anlaşılamadığından komisyonumuzca inceleme ihtiyacı hasıl olmuştur.

Yapım İşleri Uygulama Yönetmeliğinin ihale komisyonlarının inceleme yetkisi başlıklı 50. maddesi… hükmüne istinaden 10.09.2024 tarih ve 88265 sayılı yazı ile Elmalı Belediye Başkanlığından söz konusu iş deneyim belgesi için meri mevzuat kapsamında gerekli belgelerin tarafımıza gönderilmesi talep edilmiştir.

Elmalı Belediye Başkanlığı İmar Şehircilik Müdürlüğü 16.09.2024 tarih ve 23343 sayılı cevabi yazıyı tarafımıza göndermiştir.

… Elmalı Belediye Başkanlığı İmar Şehircilik Müdürlüğünden gelen cevabi yazıların tereddütleri gidermemesi sebebiyle Elmalı Sosyal Güvenlik Merkezine 24.09.2024 tarih ve 89074 sayılı yazı ile “Elmalı Belediyesi Otel Konut ve Dükkanlar Kat Karşılığı Yapım İşi” sgk işyeri bildirgesinin hangi firmaya ait olduğu sorulmuş gerekli belgelerin tarafımıza gönderilmesi talep edilmiştir.

Elmalı Sosyal Güvenlik Merkezinin 16.09.2024 tarih ve 23343 sayılı cevabi yazıyı tarafımıza göndermiştir.

Komisyonumuz iki kurumun gönderdiği belgeleri karşılıklı olarak incelemiş ve söz konusu iş deneyim belgesinin 4734 sayılı Kamu İhale Kanunun 17 c) maddesi kapsamında olduğu sonucuna ulaşmış olup, Kamu İhale Kanunun 10, 58 ve 59. maddelerine göre yapılacak işlemlerin sorumluluğu idareye ait olmak üzere… Benza Group Yapı İnş. Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti., Özova İnş. Eğ. Sağ. Ltd. Şti. İş Ortaklığı’nın ihale dışı bırakılmasına…”yönünde karar verildiği,

Sonrasında idarece başvuru sahibi Benza Group Yapı İnş. Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin şikayet başvurusu üzerine idarece alınan kararda“Ayrıntılı bir çalışma yapılmış olup ekte sunulan raporda da ifade edildiği…Elmalı Belediye Başkanlığı tarafından Özova İnş. Eğ. Sağ. Ltd. Şti. adına düzenlenmiş 36391-Y-ÖS-24-1 sayılı iş deneyim belgesi 4734 sayılı Kamu İhale Kanunun 17 c) maddesi kapsamında değerlendirilmiş olup, Kamu İhale Kanunu’nun 10, 58 ve 59. maddelerine göre tarafımızca işlem tesis edilmiştir…”bilgisine yer verildiği,

İdarenin söz konusu yazısı ekinde yer alan rapor incelendiğinde ise, yasaklama kararına ilişkin açıklamalar ile birlikte iddia konusu Benza Group Yapı İnş. Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti. - Özova İnş. Eğ. Sağ. Ltd. Şti. İş Ortaklığı’nın geçici teminatının gelir kaydedilmesine ilişkin olarak;“4734 sayılı Kamu İhale Kanununun yukarıda yer verilen 10. maddesinde, kamu ihalelerinde istekliler tarafından ihaleyi yapan idarelere gerçeğe aykırı hususlar içeren taahhütname sunulması durumunda geçici teminatın gelir kaydedileceği açıkça kurala bağlanmışken, gerçeğe aykırı hususlar içeren belge sunulması durumunda geçici teminatın gelir kaydedilip kaydedilmeyeceğine ilişkin açık bir kurala yer verilmemişse de; söz konusu hükmün getiriliş amacı göz önünde bulundurulduğunda gerçeğe aykırı hususlar içeren taahhütnamenin yanında gerçeğe aykırı belge sunulması durumunda da aynı hükmün uygulanması gerektiği sonucuna varılmaktadır.

…

İdari şartnamenin ihalenin karara bağlanması başlıklı 36. maddesinde… Beyan edilen bilgi/belgeler ve teknik şartnameye cevaplar ve açıklamalara ilişkin tevsik edici belgeleri sunmayan istekliler ile numune ve/veya demonstrasyon işlemlerine ilişkin yükümlülüklerini yerine getirmeyen isteklilerin teklifleri değerlendirme dışı bırakılarak geçici teminatları gelir kaydedilir

…

Beyan edilen bilgi/belgeler ve açıklamalara ilişkin tevsik edici belgeleri sunmayan istekliler ile numune ve/veya demonstrasyon işlemlerine ilişkin yükümlülüklerini yerine getirmeyen isteklilerin teklifleri değerlendirme dışı bırakılarak geçici teminatları gelir kaydedilir, hükmünün idareye sahte dahi olsa belge vermesinin isteklinin yükümlülüğünü yerine getirdiği anlamına gelmediği 5237 sayılı Türk Ceza Kanun’un 204 ve 207. maddeleri sahte belgeyi, bir belgeyi sahte olarak düzenlemek veya gerçek bir belgeyi başkalarını aldatacak şekilde düzenlemek şeklinde tanımladığı göz önüne alınırsa isteklinin sahte belge verme eyleminin gerçekte var olmayan bir belgeyi verdiği anlamına geldiği bununda tevsik edici belgeyi sunmayan bir istekliye uygulanan değerlendirme dışı bırakılarak geçici teminatının gelir kaydedilmesi yaptırımının aynen uygulanması gerektiği sonucuna varılmıştır.”bilgisine yer verildiği görülmüştür.

İdarece Benza Group Yapı İnş. Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti. – Özova İnş. Eğ. Sağ. Ltd. Şti. İş Ortaklığının teklifinin 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Yasak fiil veya davranışlar” başlıklı 17’nci maddesinin (c) bendinde yer alan“Sahte belge veya sahte teminat düzenlemek, kullanmak veya bunlara teşebbüs etmek.”hükmü kapsamında değerlendirilerek yasaklama kararı verildiği ve anılan Kanun’un 10, 58 ve 59’uncu maddeleri kapsamında işlem tesis edildiği, iddia konusu anılan İş Ortaklığı’nın geçici teminatının gelir kaydedilmesine yönelik olarak 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 10’uncu maddesi ile İdari Şartname’nin 36.1’inci maddesinin ilgili görülen kısımları çerçevesinde değerlendirmelerin yapıldığı anlaşılmaktadır.

Başvuru sahibi isteklinin itirazen şikayet başvurusunun idarece yapılan yasaklama işlemine ilişkin olmadığı, söz konusu itirazen şikayet başvurusunun yalnızca taraflarınca sunulan geçici teminatın idarece gelir kaydedilmesine yönelik işlemin mevzuata uygun olmadığı hususuna ilişkin olduğu anlaşılmaktadır.

Hangi durumlarda geçici teminat mektubunun gelir kaydedileceği kamu ihale mevzuatı kapsamında açıkça düzenlenmiş olup, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 17’nci maddesinin (c) bendi kapsamında sayılan fiil veya davranışlarda bulunanların geçici teminatlarının irat kaydedileceğine ilişkin bir hüküm bulunmadığı,

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 10’uncu maddesi kapsamında sayılan belgelerden hangilerinin taahhütname olarak sunulabileceğinin Kurum tarafından belirleneceği ve gerçeğe aykırı hususlar içeren taahhütname sunulması veya ihale üzerinde kalan istekli tarafından taahhüt altına alınan durumu tevsik eden belgelerin sözleşme imzalanmadan önce verilmemesi halinde bu durumda olanların ihale dışı bırakılarak geçici teminatlarının gelir kaydedileceği anlaşılmakla birlikte; bu madde kapsamında iş deneyimi kapsamında 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 17’nci maddesinin (c) bendinde yer alan“Sahte belge veya sahte teminat düzenlemek, kullanmak veya bunlara teşebbüs etmek.”hükmü kapsamında yasak fiil veya davranışlarda bulunduğu tespit edilen isteklilerin geçici teminatının gelir kaydedileceğine ilişkin bir hükmün ise bulunmadığı anlaşılmıştır.

Ayrıca, İdari Şartname’nin 36.1’inci maddesinde yer alan düzenlemeye göre, aşırı düşük tekliflerin açıklama istenmeksizin reddedileceği ya da diğer tekliflere veya yaklaşık maliyete göre aşırı düşük tekliflerin bulunmadığı ihalelerde, geçerli tekliflerden ekonomik açıdan en avantajlı birinci ve ikinci teklif olması öngörülen teklif sahiplerine; yeterlik bilgileri tablosunda beyan ettikleri bilgi ve belgelerden EKAP veya diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden sorgulanamayanlar ile teknik şartnameye cevaplar ve açıklamalara ilişkin tevsik edici belgeleri sunmaları ve ihale dokümanında öngörülmesi halinde numune/demonstrasyon işlemlerine ilişkin ürün örneklerini vermeleri/kurulumlarını yapmaları durumunda makul bir süre verileceği ve buna ilişkin beyan edilen bilgi/belgeler ve teknik şartnameye cevaplar ve açıklamalara ilişkin tevsik edici belgeleri sunmayan istekliler ile numune ve/veya demonstrasyon işlemlerine ilişkin yükümlülüklerini yerine getirmeyen isteklilerin teklifleri değerlendirme dışı bırakılarak geçici teminatlarının gelir kaydedileceği;

Mevcut ihalede,  Benza Group Yapı İnş. Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti. – Özova İnş. Eğ. Sağ. Ltd. Şti. İş Ortaklığının özel ortağı Özova İnş. Eğ. Sağ. Ltd. Şti. tarafından sunulan yeterlik bilgileri tablosunda beyan edilen iş deneyim belgesinin EKAP üzerinden sorgulanabilen bir belge olduğu, idarece yapılan tespitlerin söz konusu iş deneyim belgesini düzenleyen idare ve SGK nezdinde yapılan yazışmalar çerçevesinde olduğu, dolayısıyla idarece İdari Şartname’nin 36.1’inci maddesinde yer alan düzenlemeler çerçevesinde söz konusu İş Ortaklığı ile bu kapsamda yürütülen bir işlemin bulunmadığı anlaşılmaktadır.

Açıklanan nedenlerle Benza Group Yapı İnş. Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti. – Özova İnş. Eğ. Sağ. Ltd. Şti. İş Ortaklığı tarafından sunulan geçici teminat mektubunun gelir kaydedilmesi yönünde tesis edilen işlemin kamu ihale mevzuatına uygun olmadığı, bu nedenle anılan İş Ortaklığı’nın gelir kaydedilen geçici teminatının iade edilmesi gerektiği sonucuna ulaşılmıştır.

Ayrıca, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendinde“Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez.

Bu fıkranın (1) numaralı bendi uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade edilmez.”hükmü gereğince iddialarında haklı bulunan başvuru sahibininyazılı talebi halinde  başvuru bedelinin iadesinin gerektiği sonucuna varılmıştır.

Başvuru sahibi tarafından 157.733,00 TL başvuru bedelinin Kurum şikâyet gelirleri hesabına yatırıldığı, yapılan incelemede anılan isteklinin itirazen şikâyete konuiddiasında haklı olduğu  tespit edilmiş olup, Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kamu İhale Kurumunayazılı talebi halinde  157.733,00 TL TL’lik başvuru bedelinin iadesinin gerektiği anlaşılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda belirtilen mevzuata aykırılıkların düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte olduğu tespit edildiğinden, Benza Group Yapı İnş. Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti. – Özova İnş. Eğ. Sağ. Ltd. Şti. İş Ortaklığı’nın gelir kaydedilen geçici teminatının iade edilmesi ve bu aşamadan sonraki ihale işlemlerinin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen otuz gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

1) Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

2) Başvuru bedelinin Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kamu İhale Kurumunayazılı talebi halinde  iadesine,

Oybirliği ile karar verildi.