BAŞVURU SAHİBİ:

Nena Grup Endüstriyel Makine İnş. San. ve Tic. A.Ş.-  Nena Grup Yol Yapım İnş. San. Ve Tic. A.Ş.İş Ortaklığı,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Ankara Su ve Kanalizasyon İdaresi Genel Müdürlüğü Su İnşaat Dairesi Başkanlığı,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2024/732945İhale Kayıt Numaralı “Çankaya, Gölbaşı, Mamak, Elmadağ, Haymana, Şereflikoçhisar, Evren Ve Bala İlçeleri İçme Suyu Şebeke Hatları Ve Diğer İmalatlar Yapımı İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Ankara Su Ve Kanalizasyon İdaresi Genel Müdürlüğü Su İnşaat Dairesi Başkanlığıtarafından12.08.2024tarihindeaçık ihale usulüile gerçekleştirilen “Çankaya, Gölbaşı, Mamak, Elmadağ, Haymana, Şereflikoçhisar, Evren Ve Bala İlçeleri İçme Suyu Şebeke Hatları Ve Diğer İmalatlar Yapımı İşi” ihalesine ilişkin olarakNena Grup Endüstriyel Makine İnş. San. Ve Tic. A.Ş.-  Nena Grup Yol Yapım İnş. San. Ve Tic. A.Ş.İş Ortaklığının02.09.2024tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin16.09.2024 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince16.09.2024tarih ve161696sayı ile Kurum kayıtlarına alınan16.09.2024tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak2024/1111sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,tekliflerinin ciroya ilişkin sunmuş oldukları belge içeriğindeki net satışlar bedelinin güncellenmiş tutarının pilot ortak için belirlenmiş olan asgari tutarı karşılamadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldığı, yeterlik bilgileri tablosunun ilgili kısmına daha önce kamuya yapmış oldukları bir yapım işine ilişkin adi ortaklığın kurumlar vergisi beyannamesinin yüklendiği, anılan beyanname içerisinde yer alan net satışların yalnızca yapım işine ilişkin olan faturaların toplamından oluştuğu, bu gerekçe ile anılan bedelin yapım işlerine ilişkin ciro olarak ele alınarak teklifin %15’lik kısmını karşılamasının yeterli olması gerektiği, idarenin kararının mevzuata bu gerekçe ile uygun olmadığı iddialarına yer verilmiştir.

A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin“İsteklinin iş hacmini gösteren belgeler” başlıklı 36’ncı maddesinde“(1) İş hacmini gösteren belgeler, aday veya isteklinin ihalenin yapıldığı yıldan önceki yıla ait;

a) Toplam cirosunu gösteren gelir tablosu,

b) (Değişik: 13/06/2019-30800 RG/ 2. md., yürürlük: 23/06/2019) Yapım işleri cirosunu gösteren belgedir.

(3) (Değişik: RG-16/7/2011-27996) Birinci fıkrada sayılan belgelerin istenildiği durumlarda;

a) Açık ihale usulüyle yapılan ihaleler ile Kanunun 21 inci maddesinin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde; isteklinin, (Ek ibare: 13/06/2019-30800 RG/ 2. md., yürürlük: 23/06/2019)toplam cirosunun, teklif ettiği bedelin % 25’inden,(Değişik ibare: 13/06/2019-30800 RG/ 2. md., yürürlük: 23/06/2019) yapım işleri cirosunun ise teklif ettiği bedelin % 15’inden az olmaması,

…

gerekir. (Değişik ibare: 13/06/2019-30800 RG/ 2. md., yürürlük: 23/06/2019) İdarece yalnızca birinci fıkranın (b) bendinde belirtilen belgenin istenildiği ihaleler hariç olmak üzere, yeterlik kriteri olarak bu kriterlerden herhangi birini sağlayan ve sağladığı kritere ilişkin belgeyi sunan aday veya istekli yeterli kabul edilir.

…

(6)) Yapım işleri cirosunu tevsik etmek üzere; yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavirce standart forma uygun olarak düzenlenen belge sunulur.

(7) Toplam ciro; gelir tablosundaki brüt satışlar tutarından, satıştan iadeler, satış iskontoları ve diğer indirimlerin tutarları düşülmek suretiyle ulaşılan net satışlar tutarıdır.

(8) Yapım işleri ciro tutarının hesabında, yurt içinde ve yurt dışında, taahhüt altında devam eden yapım işlerinin gerçekleştirilen kısmından veya bitirilen yapım işlerinden elde edilen gelirlerin toplamı dikkate alınır.”hükmü,

İdari Şartname’nin 2.1’inci maddesinde“İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: Çankaya, Gölbaşı, Mamak, Elmadağ, Haymana,Şereflikoçhisar, Evren ve Bala İlçeleri İçme Suyu Şebeke Hatları ve Diğer İmalatlar Yapımı İşi

b) Türü: Yapım işleri

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

…

e) Miktarı: Muhtelif Çaplarda 216.237 metre İçme Suyu Şebeke ve İletim Hatları ve Diğer İmalatları

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.”düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin 7.4.3’üncü maddesinde“İş hacmini gösteren belgeler

İsteklinin ihalenin yapıldığı yıldan önceki yıla ait, aşağıda belirtilen belgelerden birini sunması yeterlidir;

a) Toplam cirosunu gösteren gelir tablosu,

b) Yapım işleri cirosunu gösteren belgeler,

İsteklinin toplam cirosunun teklif ettiği bedelin % 25'inden, yapım işleri cirosunun ise teklif ettiği bedelin % 15'inden az olmaması gerekir. Bu kriterlerden herhangi birini sağlayan ve sağladığı kritere ilişkin belgeyi sunan istekli yeterli kabul edilir.

Bu kriterleri ihalenin yapıldığı yıldan önceki yıl için sağlayamayanlar, ihalenin yapıldığı yıldan önceki yıldan başlamak üzere birbirini takip eden son altı yıla kadarki belgelerini sunabilirler. Bu takdirde, belgeleri sunulan yılların parasal tutarlarının ortalaması üzerinden yeterlik kriterlerinin sağlanıp sağlanmadığına bakılır.

Yapım işleri cirosunu tevsik etmek üzere; yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavirce standart forma uygun olarak düzenlenen belge sunulur.

Yapım işleri ciro tutarının hesabında, yurt içinde ve yurt dışında, taahhüt altında devam eden yapım işlerinin gerçekleştirilen kısmından veya bitirilen yapım işlerinden elde edilen gelirlerin toplamı dikkate alınır.

Gelir tablosunun, yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir ya da vergi dairesince onaylı olması zorunludur. Yabancı ülkede düzenlenen gelir tablosunun o ülke mevzuatına göre düzenlenmesi ve bu belgeyi düzenlemeye yetkili merci tarafından onaylanmış olması gereklidir.” düzenlemesi yer almaktadır.

İş ortaklığı olarak ihaleye katılan isteklilerde; iş hacmine ilişkin kriterlerin, her bir ortak tarafından iş ortaklığındaki hissesi oranında sağlanması zorunludur.

İsteklinin iş hacmi tutarının değerlendirilmesinde, kendi iş hacmi tutarı ile birlikte ortak olduğu ortak girişime/girişimlere ait iş hacmi tutarı da hissesi oranında dikkate alınarak toplanmak suretiyle toplam iş hacmi tutarı belirlenir. Bu durumda isteklinin iş hacmi tutarı kullanılan ortak girişimdeki/girişimlerdeki hisse oranını gösteren belgelerin de teklif kapsamında sunulması gerekmektedir.”düzenlemesi yer almaktadır.

İhale işlem dosyasının incelenmesi neticesinde, şikayete konu ihaleye 6 isteklinin teklif sunduğu, idare tarafından yapılan yeterlik değerlendirilmesi sonucunda başvuru sahibinin teklifinin pilot ortağın ciroya ilişkin sunulan belgelerdeki net satışlar tutarının ortaklık hissesi göz önüne alındığında teklif bedelinin %25’ini karşılamadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldığı, idare tarafından hesaplanmış olan yaklaşık maliyetin üzerinde teklif bedeli sunmuş olan Su Grup Mühendislik İnşaat Taahhüt Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi, Şilan Hafriyat ve İnşaat Sanayi Ticaret Limited Şirketi, Anafarta Petrol Ürünleri Pazarlama Nakliyat ve Ticaret Anonim Şirketi ve İncekaya İnşaat San. Ticaret Limited Şirketinin tekliflerinin uygun görülmediği anlaşılmış olup Fenix Petrol Hafriyat İnşaat Nakliye Sanayi ve Ticaret Anonim Şirketinin üzerinde ihalenin bırakıldığı tespit edilmiştir.

Başvuru sahibi olan Nena Grup Endüstriyel Makine İnşaat Sanayi ve Ticaret Anonim Şirketi - Nena Grup Yol Yapım İnşaat Sanayi ve Ticaret Anonim Şirketi İş Ortaklığı tarafından teklif kapsamında sunulan belgeler incelendiğinde, %90 ortaklık payı ile pilot ortağın Nena Grup End. Makine İnş. San. ve Tic. A.Ş. olduğu, %10 ortaklık payı ile Nena Grup Yol Yapım İnş. San. ve Tic. A.Ş. özel ortak olarak iş ortaklığında bulunduğu, pilot ortağın yeterlik bilgileri tablosunun iş hacmi bilgileri satırında yer alan “Yeterlik değerlendirmesine esas alınması istenen yıl” kısmına “2023” yılının yazıldığı, “İş hacmine ilişkin diğer belgeler” kısmına ise “776027-306-00001_İşortaklığına_Kurumlar_Vergisi_Beyannamesi” adlı belgenin yüklendiği anlaşılmıştır.

Pilot ortak tarafından iş hacmine ilişkin yüklenen belge incelendiğinde, 631******* vergi kimlik numaralı adi ortaklığa ait 2023 yılına ait 23.04.2024 yılında onaylanmış olan Kurumlar Vergisi Beyannamesi’nin sunulduğu, söz konusu beyanname içerisinde ortaklık oranlarının %60 -%40 oranlarında olduğu ve pilot ortağın %60 hisseye sahip olduğunun tespit edildiği, beyanname içerisinde 2023 yılına ait bilanço ve gelir tablosuna yer verildiği, söz konusu gelir tablosunun ilgili satırında 2023 yılına ait net satışların *****.508,76 TL olduğu anlaşılmıştır.

Yukarıda anılan Yönetmelik ve İdari Şartname maddeleri birlikte değerlendirildiğinde, Kanun kapsamındaki yapım ihalelerinde isteklilerin ciroya ilişkin yeterliklerini tevsik etmek üzere iki farklı belge sunabilecekleri, bunlardan ilkinin isteklinin toplam cirosunu gösterir gelir tablosu olduğu, anılan gelir tablosunda yer alan net satış tutarının güncellenmiş halinin teklif bedelinin %25’inden az olmaması gerektiği veya yapım işleri cirosunu tevsik etmek üzere; yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavirce standart forma uygun olarak düzenlenen yapım işleri ciro bilgileri tablosunun sunulması gerektiği, anılan belge içerisinde yer alan faturaların güncellenmiş tutarlarının toplamının teklif bedelinin %15’inden az olmaması gerektiği, ihaleye iş ortaklığı olarak teklif verilmesi durumunda da iş ortaklığını oluşturan kişilerin ortaklıktaki hisseleri üzerinden anılan oranları sağlamaları gerektiği anlaşılmış olup bu iki belge dışında herhangi bir belge ile isteklilerin ciroya ilişkin yeterliklerini tevsik etmelerinin kamu ihale mevzuatı açısından uygun olmayacağı,

İsteklilerin yapım işi ihalelerinde toplam cironun tevsiki için gelir tablosunu, yapım işleri cirosunu tevsik etmek üzere ise YMM veya SMMM onaylı standart forma uygun yapım işleri ciro bilgileri tablosunun sunmalarının zorunlu tutulduğu, pilot ortak tarafından iş ortaklığının 631*******  vergi kimlik numaralı adi ortaklığa ait 2023 yılına ait 23.04.2024 yılında onaylanmış olan Kurumlar Vergisi Beyannamesi’nin sunulduğu,  kurumlar vergisi beyannamesi içerisinde gelir tablosunun sunulduğu hususu göz önüne alındığında anılan belgenin isteklinin toplam ciroya ilişkin yeterliğini tevsik etmek amacıyla kullanılabileceği ve iş ortaklığını oluşturan ortakların ortaklık oranları göz önünde bulundurularak teklif bedelinin %25’inden az olmamak üzere güncellenmiş net satış toplamına sahip olmaları gerektiği anlaşılmıştır.

Başvuru sahibinin teklif bedelinin 149.869.000,00 TL olduğu, iş ortaklığının sağlaması gereken asgari ciro bedelinin (149.869.000,00* 0,25) 37.467.250,00 TL olduğu, %90 pay oranı ile pilot ortak olan Nena Grup End. Makine İnş. San. ve Tic. A.Ş.nin sağlaması gereken asgari ciro bedelinin (37.467.250,00*0,90) 33.720.525,00 TL, %10 pay oranı ile özel ortak olan Nena Grup Yol Yapım İnş. San. ve Tic. A.Ş.nin sağlaması gereken asgari ciro bedelinin (37.467.250,00*0,10) 3.746.725,00 TL olduğu, başvuru sahibi tarafından sunulan belge içerisinde yer alan net satışların *****.508,76 TL olarak belirtildiği, pilot ortak olan Nena Grup End. Makine İnş. San. ve Tic. A.Ş.nin söz konusu net satışların %60’ına sahip olduğu, anılan bedelin ihale ilan tarihine güncellenmesi sonucunda güncel bedelin *****.682,17 TL olduğu ve mevcut ihalede pilot ortağın sağlaması gereken asgari ciro tutarının altında kaldığı anlaşılmıştır.

Başvuru sahibi iddiasında sunulan kurumlar vergi beyannamesinin pilot ortağın daha önce üstlenmiş olduğu bir yapım işine ilişkin düzenlendiği, söz konusu net satışların tümünün yapım işlerine ilişkin kesilmiş fatura ve hakedişlere yönelik olduğu, yeterlik değerlendirilmesinde %15 oranının esas alınarak pilot ortağın yeterliğine karar verilmesi gerektiği ifade edilmiş olsa da, yapım işleri cirosuna ilişkin tevsikin mevzuat gereği yalnızca YMM veya SMMM onaylı standart forma uygun yapım işleri ciro bilgileri tablosu ile mümkün olduğu, ancak pilot ortak tarafından söz konusu belgenin yeterlik bilgileri tablosu içeriğinde yüklenmediğinden ve yüklenen kurumlar vergisi beyannamesinin de toplam ciroyu tevsik edici olmasından dolayı belgenin yapım işleri cirosunu tevsik için kullanılmasının mümkün olmadığı ve toplam ciro için değerlendirilebileceği anlaşılmış olup yukarıda yapılan hesaplamalar gereği başvuru sahibi iş ortaklığında yer alan pilot ortağın gerekli asgari toplam ciro oranını sağlayamadığı gerekçesiyle teklifin değerlendirme dışı bırakılması işleminin mevzuata uygun olduğu sonucuna ulaşılmıştır.

B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 18’inci maddesi yönünden yapılan inceleme sonucunda herhangi bir aykırılık tespit edilmemiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez. Bu fıkranın (1) numaralı bendi uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade edilmez.” hükmü yer almaktadır.

Aktarılan Kanun hükmüne göre, başvuru sahibinin itirazen şikâyete konu iddialarının tamamında haklı bulunması halinde başvuru bedeli iadesinin söz konusu olabileceği dikkate alındığında, yukarıda yer verilen tespit ve değerlendirmeler neticesinde, başvuru sahibinin, iddiasında haklı bulunmadığı anlaşıldığından başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesi için Kanunun öngördüğü şekilde "başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması" koşulunun gerçekleşmediği, dolayısıyla 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendi hükmü gereğince başvuru bedelinin iadesinin mümkün bulunmadığı anlaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen otuz gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.